CavendishLloydFZE
周寒霽（廣東高睿律師事務(wù)所）
趙某某
高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司
王東琦（河北冀人律師事務(wù)所）
河北挺德商貿(mào)有限公司

（2016）冀民終294號(hào)
上訴人（原審原告）:CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司），住所地P.O.BOX16111，RasA1Khaimah，UnitedArabEmirates。
負(fù)責(zé)人:KoenraadRutgerPieterMonkau，該公司總經(jīng)理。
委托代理人:周寒霽，廣東高睿律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:趙某某。
被上訴人（原審被告）:高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司，住所地河北省石家莊市高邑縣。
法定代表人趙某某，該公司經(jīng)理。
委托代理人王東琦，河北冀人律師事務(wù)所律師。
原審第三人:河北挺德商貿(mào)有限公司，住所地石家莊市。
法定代表人趙江。
上訴人CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司，以下簡(jiǎn)稱卡某公司）因與趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司（以下簡(jiǎn)稱鑫爍公司）及第三人河北挺德商貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱挺德公司）國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同糾紛一案，不服石家莊市中級(jí)人民法院作出的（2015）石民五初字第00190號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院受理后依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。
上訴人卡某公司委托代理人周寒霽、被上訴人趙某某、鑫爍公司委托代理人王東琦到庭參加訴訟。
原審第三人挺德公司經(jīng)本庭合法傳喚未到庭。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
卡某公司訴稱:2013年9月，卡某公司需要購(gòu)買(mǎi)“植物廢油”，經(jīng)趙某某介紹于2013年9月27日，卡某公司和挺德公司之間簽訂《購(gòu)銷合同》，約定卡某公司向挺德公司采購(gòu)“植物廢油”500噸。
合同簽訂后，卡某公司于2013年10月9日向挺德公司依約支付了貨款的30%，即USD61500元作為定金。
挺德公司收取了定金之后，雙方約定于2013年10月25日天津港交貨，交貨當(dāng)時(shí)交付尾款現(xiàn)金。
但2013年10月25日，挺德公司不能交貨。
卡某公司認(rèn)為挺德公司在收取貨款后不能交貨的行為已經(jīng)構(gòu)成了違約，而卡某公司實(shí)際在本次交易中是中間商，此前已經(jīng)與泰國(guó)公司簽訂了銷售合同，約定了銷售金額USD292500。
為促成該筆交易實(shí)現(xiàn)，卡某公司向下游公司支付了USD5900元作為保證金。
因挺德公司不能交貨的原因，導(dǎo)致該筆保證金被沒(méi)收，預(yù)期利益也不能實(shí)現(xiàn)。
故卡某公司依據(jù)與第三人簽訂的《購(gòu)銷合同》向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)，仲裁案件編號(hào)（2014）中國(guó)貿(mào)仲京裁字第1031號(hào)。
仲裁案件審理過(guò)程中，挺德公司主張《購(gòu)銷合同》中挺德公司是鑫爍公司的代理人，是代表鑫爍公司與卡某公司簽訂《購(gòu)銷合同》；《購(gòu)銷合同》的權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)由鑫爍公司直接承擔(dān)。
中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)最終作出裁決，認(rèn)為“本案合同依法直接約束被申請(qǐng)人的委托人鑫爍公司和申請(qǐng)人”，因此駁回卡某公司的仲裁請(qǐng)求。
卡某公司認(rèn)為，仲裁案件中挺德公司提出的實(shí)際合同簽訂方即鑫爍公司，在違約事項(xiàng)出現(xiàn)之前卡某公司并不知情。
涉案的《購(gòu)銷合同》是在趙某某以個(gè)人名義推薦的情況下簽訂的，趙某某與挺德公司之間的約定也沒(méi)有告知卡某公司，款項(xiàng)的支付也是與趙某某發(fā)生的。
因仲裁庭認(rèn)定挺德公司只是代理人，卡某公司認(rèn)為在簽訂合同之前趙某某一直沒(méi)有披露其是替鑫爍公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)服務(wù)，因此明確實(shí)際委托挺德公司與卡某公司簽訂《購(gòu)銷合同》的究竟是趙某某還是鑫爍公司存在難度，卡某公司據(jù)此要求趙某某、鑫爍公司共同承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。
請(qǐng)求法院判令趙某某、鑫爍公司向原告返還已收取的定金61500美元（人民幣381613.61元），判令趙某某、鑫爍公司向卡某公司賠償因違約造成的損失保證金5900美元及預(yù)期利潤(rùn)87500美元（人民幣579556.34元），趙某某、鑫爍公司承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。
趙某某、鑫爍公司答辯稱:一、卡某公司所訴與事實(shí)不符，并存在掩蓋事實(shí)真相的故意。
1、卡某公司訴狀所稱“2013年10月25日天津港交貨，交貨當(dāng)時(shí)支付尾款現(xiàn)金”是根本不存在的，合同雙方從未有過(guò)此約定，而《購(gòu)銷合同》中明確約定的交貨時(shí)間及貨款支付方式為:賣方應(yīng)在買(mǎi)方開(kāi)出信用證后最遲20天內(nèi)交貨（見(jiàn)合同第4條）。
合同簽訂后，合同雙方從未有過(guò)變更交貨時(shí)間和貨款支付方式的任何約定，無(wú)論是書(shū)面約定還是口頭約定均是不存在的。
而作為買(mǎi)方的卡某公司一直到雙方一致同意解除合同前，始終沒(méi)有將信用證開(kāi)出，所以卡某公司所述不實(shí)。
2、卡某公司所稱“不清楚實(shí)際合同簽訂方是趙某某個(gè)人還是鑫爍公司以及不清楚挺德公司只是代理公司，趙某某沒(méi)有披露是替鑫爍公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)服務(wù)的”等與客觀事實(shí)不符。
卡某公司的合同洽談人是王佳玉，鑫爍公司的法定代表人是趙某某，而本案的《購(gòu)銷合同》正是該二人通過(guò)QQ聊天商談后而簽訂的，從兩人的聊天記錄（第二頁(yè)）可以證實(shí)，王佳玉是明知趙某某代表其公司洽談業(yè)務(wù)的，而且要求趙某某找出口代理公司的也是王佳玉主動(dòng)提出來(lái)的，因此，對(duì)于誰(shuí)是合同的實(shí)際相對(duì)方，應(yīng)該說(shuō)卡某公司是明知的，其是在故意混淆視聽(tīng)。
王佳玉親筆所寫(xiě)的“證明”以及中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)出具的《裁決書(shū)》均可以證實(shí)和認(rèn)定，鑫爍公司是本案的實(shí)際簽訂方和履行方。
因此，卡某公司將趙某某列為被告屬于訴訟主體錯(cuò)誤，而將挺德公司列為第三人向法院提起訴訟，違反了仲裁活動(dòng)“一裁終局”的原則，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其起訴。
二、本案中屬于原卡某公司違約，故此其無(wú)權(quán)要求返還定金，更無(wú)權(quán)要求趙某某、鑫爍公司賠償其損失。
按照雙方簽訂的《購(gòu)銷合同》第8條的約定，付款方式為:生產(chǎn)前買(mǎi)方電匯支付30%貨款，剩余70%貨款由買(mǎi)方開(kāi)出不可撤銷提單日期后30天的信用證方式支付。
第四條約定:交貨時(shí)間為賣方應(yīng)在買(mǎi)方開(kāi)出信用證后最遲20天內(nèi)交貨。
趙某某、鑫爍公司在簽訂合同并收到卡某公司的30%定金后，便積極進(jìn)行了組織貨源和委托代理出口公司，并定制了貨物包裝用的液袋等大量的工作，但是由于卡某公司遲遲不能依約開(kāi)出信用證，經(jīng)多次與卡某公司業(yè)務(wù)人員王佳玉聯(lián)系，最終明確其不能開(kāi)出信用證，故此該筆合同業(yè)務(wù)經(jīng)雙方協(xié)商終止。
趙某某、鑫爍公司認(rèn)為，導(dǎo)致本案合同無(wú)法履行屬于卡某公司違約造成的，同時(shí)給趙某某、鑫爍公司造成了巨大經(jīng)濟(jì)損失，卡某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)本案的違約責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第115條 ?之規(guī)定，卡某公司無(wú)權(quán)要求返還定金，更無(wú)權(quán)要求賠償其損失。
挺德公司未出庭亦未提交答辯意見(jiàn)。
原審法院經(jīng)審理查明，卡某公司與挺德公司于2013年9月27日簽訂了合同號(hào)為CL／UC0-001的植物廢油《購(gòu)銷合同》，合同簽訂后卡某公司向挺德公司支付了30%的貨款。
后卡某公司以挺德公司違約為由向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)作出（2014）中國(guó)貿(mào)仲京裁字第1031號(hào)裁決書(shū)，裁決書(shū)認(rèn)定挺德公司受鑫爍公司委托與卡某公司簽訂的《購(gòu)銷合同》，涉案合同依法直接約束鑫爍公司和卡某公司，即涉案《購(gòu)銷合同》約束的是本案鑫爍公司和卡某公司，因此中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)裁決駁回了卡某公司的仲裁請(qǐng)求。
CL／UC0-001號(hào)《購(gòu)銷合同》中約定交貨時(shí)間為“賣方應(yīng)在買(mǎi)方開(kāi)出信用證后最遲20天內(nèi)交貨”，付款方式為“生產(chǎn)前買(mǎi)方電匯支付30%貨款，剩余70%貨款由買(mǎi)方開(kāi)出不可撤銷提單日期后30天的信用證方式支付”。
截至本案訴訟，卡某公司（《購(gòu)銷合同》買(mǎi)方）未開(kāi)出信用證，鑫爍公司未交貨，該合同至今未實(shí)際履行。
鑫爍公司趙某某和卡某公司王佳玉于2013年10月24日共同簽署的《證明》中顯示，卡某公司與挺德公司停止合作，卡某公司已收回代理費(fèi)，30%的預(yù)付款已由鑫爍公司、趙某某接收。
本院認(rèn)為:關(guān)于本案的法律適用問(wèn)題。
本案屬于國(guó)際貿(mào)易買(mǎi)賣合同糾紛案，根據(jù)《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條 ?的規(guī)定:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。
當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。
本案中合同的賣方住所地、合同標(biāo)的物裝運(yùn)港均在中國(guó)境內(nèi)，依照上述規(guī)定所確立的最密切聯(lián)系原則，本案應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)法律，且當(dāng)事人對(duì)適用中國(guó)法律亦無(wú)異議。
關(guān)于焦點(diǎn)一。
本案的《購(gòu)銷合同》直接約束鑫爍公司與卡某公司。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷石家莊市中級(jí)人民法院（2015）石民五初字第00190號(hào)民事判決；
二、趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司在本判決生效后十日內(nèi)，返還CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）人民幣190000元；
三、駁回CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)各13400元，由CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）各承擔(dān)8000元，由趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司各承擔(dān)5400元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:關(guān)于本案的法律適用問(wèn)題。
本案屬于國(guó)際貿(mào)易買(mǎi)賣合同糾紛案，根據(jù)《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條 ?的規(guī)定:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。
當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。
本案中合同的賣方住所地、合同標(biāo)的物裝運(yùn)港均在中國(guó)境內(nèi)，依照上述規(guī)定所確立的最密切聯(lián)系原則，本案應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)法律，且當(dāng)事人對(duì)適用中國(guó)法律亦無(wú)異議。
關(guān)于焦點(diǎn)一。
本案的《購(gòu)銷合同》直接約束鑫爍公司與卡某公司。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷石家莊市中級(jí)人民法院（2015）石民五初字第00190號(hào)民事判決；
二、趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司在本判決生效后十日內(nèi)，返還CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）人民幣190000元；
三、駁回CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)各13400元，由CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）各承擔(dān)8000元，由趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司各承擔(dān)5400元。

審判長(zhǎng)：張曉梅
審判員：張守軍
審判員：崔普

書(shū)記員：李天