黑龍江亞某某雪上亞運(yùn)村大酒店有限公司
梁小祎
呂維剛（黑龍江天輔律師事務(wù)所）
黑龍江省建工集團(tuán)有限責(zé)任公司
楊延波（黑龍江天公律師事務(wù)所）
趙新（黑龍江天公律師事務(wù)所）
黑龍江亞布洛尼置業(yè)有限公司

上訴人（原審被告、反訴原告）黑龍江亞某某雪上亞運(yùn)村大酒店有限公司，住所地黑龍江省尚志市亞某某滑雪場(chǎng)。
法定代表人關(guān)敬如，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人梁小祎，該公司董事長(zhǎng)助理。
委托代理人呂維剛，黑龍江天輔律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）黑龍江省建工集團(tuán)有限責(zé)任公司，住所地哈爾濱市香坊區(qū)三大動(dòng)力路532號(hào)
。
法定代表人于彩峰，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人楊延波，黑龍江天公律師事務(wù)所律師。
委托代理人趙新，黑龍江天公律師事務(wù)所律師。
原審被告黑龍江亞布洛尼置業(yè)有限公司，住所地黑龍江省尚志市亞某某滑雪場(chǎng)。
上訴人黑龍江亞某某雪上亞運(yùn)村大酒店有限公司（以下簡(jiǎn)稱亞運(yùn)村大酒店）因與被上訴人黑龍江省建工集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱建工集團(tuán)）及原審被告黑龍江亞布洛尼置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服哈爾濱市中級(jí)人民法院
于2013年10月20日作出的（2012）哈民二民初字第12號(hào)
民事判決，向本院提起上訴。
本院受理后依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。
上訴人亞運(yùn)村大酒店的委托代理人呂維剛、梁小袆，被上訴人建工集團(tuán)的委托代理人楊延波、趙新到庭參加了訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院
判決認(rèn)定:2008年2月28日，亞運(yùn)村大酒店（雇主）與建工集團(tuán)（承包商）簽訂《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程合同協(xié)議書(shū)
》。
《合同》第2項(xiàng):本協(xié)議書(shū)
的組成部分，應(yīng)作為其中一部分閱讀和理解，即《中標(biāo)通知書(shū)
》、《往來(lái)文件包括信函、紀(jì)要、備忘等》、《投標(biāo)函及雙方明示納入合同的投標(biāo)書(shū)
其他部分》、《合同條件包括合同通用條件和合同專用條件兩部分》、《規(guī)范》、《圖紙》、《投標(biāo)須知及附錄》、《工程量清單》；合同第4項(xiàng):雇主保證將在本合同約定的各項(xiàng)期限內(nèi)和以本合同約定的方式，向承包商支付人民幣149，106，216.00元的合同金額或本合同約定的承包商應(yīng)得的其他款項(xiàng)，以作為承包商對(duì)本工程的施工、竣工、交付、修補(bǔ)其任何缺陷并完成檔案與驗(yàn)收工作的報(bào)酬。
2008年2月29日，雙方簽訂《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》約定:1.總承包金額149，106，216.00元；2.開(kāi)工及竣工日期:開(kāi)工日期為2007年12月7日，1#及2#樓工程竣工日期2008年11月20日，3#樓工程竣工日期2008年10月20日；3.付款金額及付款方式（3）:保留金上限為合同金額之百分之五。
總承包商同意，除非合同另有約定外，在驗(yàn)收合格簽發(fā)竣工證書(shū)
后1個(gè)月內(nèi)支付至合同金額之95%，剩余之保留金在滿足總承包商按照合同條款部分有關(guān)規(guī)定提交的本工程質(zhì)量保修書(shū)
之要求前提下，并在獲得雇主頒發(fā)的竣工移交證書(shū)
之日起2年后的一個(gè)月內(nèi)由雇主向總承包商返還，且上述之保留金不計(jì)取任何利息。
5.誤期損害賠償費(fèi):若在總承包商未按本中標(biāo)通知書(shū)
第2條所述工期或根據(jù)合同條件第8條及專用條件第S8條所定出的任何延長(zhǎng)竣工期限內(nèi)竣工，而工程師書(shū)
面證明認(rèn)為本工程理應(yīng)如期竣工時(shí)，則雇主可按每天人民幣75，000.00元整及拖期天數(shù)向總承包商扣除該誤期損害賠償費(fèi)。
誤期損害賠償費(fèi)不設(shè)上限。
雇主可于應(yīng)支付總承包商之任何款項(xiàng)中扣除相應(yīng)之誤期賠償費(fèi)金額或要求總承包商支付有關(guān)之誤期損害賠償費(fèi)。
合同簽訂后，建工集團(tuán)開(kāi)始施工。
其間，亞運(yùn)村大酒店委托建工集團(tuán)對(duì)亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目2#a樓4、5層及1#樓3層等進(jìn)行裝修，建工集團(tuán)分別將該裝修工程分包給黑龍江國(guó)光建筑裝飾工程有限公司、上海京匯美飾建筑工程有限公司、深圳市維業(yè)裝飾設(shè)計(jì)工程有限公司，并由建工集團(tuán)墊付裝修款13，671，436.00元（其中:黑龍江國(guó)光建筑裝飾工程有限公司3，941，140.00元，上海京匯美飾建筑工程有限公司5，574，313.00元，深圳市維業(yè)裝飾設(shè)計(jì)工程有限公司4，155，983.00元）。
2008年12月17日、18日，建工集團(tuán)、亞運(yùn)村大酒店、勘察及設(shè)計(jì)單位哈爾濱工業(yè)大學(xué)建筑設(shè)計(jì)研究院、監(jiān)理單位天津辰達(dá)工程監(jiān)理公司共同蓋章簽署1#、2#、3#樓《單位工程竣工驗(yàn)收通知單》、《房屋建筑工程竣工驗(yàn)收備案表》、《單位工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》等。
《備案表》中竣工驗(yàn)收意見(jiàn)為“合格”；《驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》結(jié)論:本工程于2007年8月8日開(kāi)工，于2008年11月20日竣工，經(jīng)建設(shè)單位組織設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位共同驗(yàn)收，該工程質(zhì)量符合國(guó)家工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，符合設(shè)計(jì)文件及合同要求，按DB23驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，工程實(shí)體質(zhì)量達(dá)到合格等級(jí)，工程具備竣工驗(yàn)收條件。
2008年12月3日，亞運(yùn)村大酒店辦理了房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)
。
2009年1月至11月間，雙方陸續(xù)簽署工程《移交單》，建工集團(tuán)將工程移交亞運(yùn)村大酒店并正式投入使用。
2009年1月22日，雙方簽訂《委托借款協(xié)議》約定:亞運(yùn)村大酒店同意建工集團(tuán)作為借款人進(jìn)行融資50，000，000.00元，作為亞運(yùn)村大酒店對(duì)建工集團(tuán)的部分工程款，以此資金暫時(shí)解決民工工資款事宜。
此筆借款期限為一個(gè)月，雙方同意此工程款借款按月息3.5%計(jì)算，提前還款按實(shí)際資金占用天數(shù)計(jì)算利息。
亞運(yùn)村大酒店于2009年3月6日償還建工集團(tuán)借款本息52，625，000.00元。
2008年11月20日，雙方簽訂《亞某某大冬會(huì)運(yùn)動(dòng)員村2#樓工程質(zhì)量保修書(shū)
》，對(duì)本工程竣工驗(yàn)收后在保修范圍和保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建工集團(tuán)按照建設(shè)工程質(zhì)量管理的有關(guān)規(guī)定予以維修、履行保修義務(wù)作出具體約定。
其中:承諾保修責(zé)任條款約定:施工單位自接到建設(shè)單位或者房屋建筑所有人發(fā)出的保修通知書(shū)
之日起，一般問(wèn)題必須在3日內(nèi)到現(xiàn)場(chǎng)核查情況，給予簽復(fù)；7日內(nèi)由建設(shè)單位組織會(huì)同勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等單位分析質(zhì)量問(wèn)題原因、明確責(zé)任方、確定保修方案，按方案約定的時(shí)間內(nèi)予以履行保修義務(wù)。
同時(shí)約定，因使用不當(dāng)或者第三方造成的質(zhì)量缺陷，不可抗力造成的質(zhì)量缺陷，不在本保修范圍內(nèi)。
2010年2月10日，亞運(yùn)村大酒店（甲方）與建工集團(tuán)（乙方）簽訂《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》內(nèi)容:一、亞某某1#2#3#酒店項(xiàng)目:1.結(jié)算范圍:本協(xié)議范圍為亞某某1#2#3#酒店所有乙方已施工工程及相應(yīng)后續(xù)整改項(xiàng)目，乙方尚應(yīng)按原合同履行其義務(wù)，完成本酒店項(xiàng)目。
2.最終結(jié)算金額及內(nèi)容:本協(xié)議最終結(jié)算金額人民幣409，320，274.97元，其中:酒店保留金14，932，984.00元。
3.付款方式:雙方簽訂本協(xié)議后，甲方支付1#2#3#酒店工程最終結(jié)算欠款20，000，000.00元予乙方。
4.相應(yīng)整改項(xiàng)目完成日期:乙方承諾于2010年5月30日前完成酒店項(xiàng)目的所有已提出的整改項(xiàng)目，履行合同義務(wù)。
該《協(xié)議》由甲方授權(quán)代表毛振華簽字。
2009年11月至2011年12月期間，亞運(yùn)村大酒店以文件復(fù)函的形式對(duì)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題要求建工集團(tuán)亞某某項(xiàng)目總承包部進(jìn)行整改，建工集團(tuán)對(duì)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題陸續(xù)進(jìn)行了整改維修，并經(jīng)亞運(yùn)村大酒店簽字確認(rèn)。
2010年11月19日，建工集團(tuán)以黑建亞函字（2010）第6號(hào)
《關(guān)于盡速支付亞某某大冬會(huì)運(yùn)動(dòng)員村工程尾款的函》出具給亞運(yùn)村大酒店。
內(nèi)容:“關(guān)于亞某某貴公司投資建設(shè)的三個(gè)星級(jí)酒店由我公司承包施工……，我公司依法完成了本酒店的建設(shè)施工任務(wù)，根據(jù)貴我雙方合同之約定，在竣工驗(yàn)收二周年后一個(gè)月內(nèi)支付工程尾款5%的保留金，目前根據(jù)貴我雙方共同竣工驗(yàn)收到2010年10月29日已過(guò)二周年后的一個(gè)月，因此特請(qǐng)求貴公司盡速支付我公司工程款14，932，984.00元”。
2008年至2010年，亞運(yùn)村大酒店通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬、電匯等方式向建工集團(tuán)支付工程款410，387，311.47元。
2010年10月至2011年6月間，亞運(yùn)村大酒店分別與案外人尚志市鵬翔建筑公司長(zhǎng)宏分公司、尚志市龍江涂料廠、亞某某吳世清裝修工程隊(duì)等簽訂《維修工程協(xié)議書(shū)
》，對(duì)酒店客房、裝修墻紙、天棚大白、衛(wèi)生間墻磚、泳池瓷磚等進(jìn)行維修，支付維修工程費(fèi)用528，417.00元。
原審法院
判決還認(rèn)定，亞運(yùn)村大酒店的實(shí)際投資人是新濠中國(guó)度假村有限公司，毛振華為該公司的董事長(zhǎng)。
建工集團(tuán)訴稱:建工集團(tuán)與亞運(yùn)村大酒店簽訂了《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目合同書(shū)
》。
2008年11月，涉案工程經(jīng)亞運(yùn)村大酒店驗(yàn)收合格。
合同約定的工程質(zhì)量保修期滿后，工程質(zhì)量保證金尚未返還給建工集團(tuán)。
請(qǐng)求:判令
亞運(yùn)村大酒店給付質(zhì)量保證金14，932，984.00元并支付利息。
同時(shí)，撤回對(duì)黑龍江亞布洛尼置業(yè)有限公司的起訴。
亞運(yùn)村大酒店辯稱:不同意建工集團(tuán)的訴請(qǐng)，亞運(yùn)村大酒店不欠建工集團(tuán)工程款。
建工集團(tuán)在履行合同過(guò)程中，因工程質(zhì)量問(wèn)題、延期交工給亞運(yùn)村大酒店造成損失。
故提起反訴，請(qǐng)求判令
:1.建工集團(tuán)給付亞運(yùn)村大酒店拖欠的水電費(fèi)3，988，926.99元，租賃亞運(yùn)村大酒店房屋產(chǎn)生的房屋租金584，000.00元，拖欠購(gòu)買換熱器設(shè)備26，550.00元，住店及用餐消費(fèi)129，771.67元，以上總計(jì)4，729，248.66元；2.建工集團(tuán)給付亞運(yùn)村大酒店因違約不履行維修義務(wù)而產(chǎn)生的維修費(fèi)用總計(jì)528，417.00元；3.建工集團(tuán)支付因工程質(zhì)量問(wèn)題及逾期交工等違約行為給亞運(yùn)村大酒店造成的經(jīng)濟(jì)損失和違約金總計(jì)22，500，000.00元；4.建工集團(tuán)給付因工程質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生的全部維修費(fèi)用，具體數(shù)額以相關(guān)鑒定部門確認(rèn)的數(shù)額為準(zhǔn)。
5.建工集團(tuán)立即給付拖欠亞運(yùn)村大酒店總計(jì)票面金額為140，330，000.01元的工程款發(fā)票；6.鑒定費(fèi)和訴訟費(fèi)用由建工集團(tuán)承擔(dān)。
建工集團(tuán)針對(duì)亞運(yùn)村大酒店的反訴答辯稱:亞運(yùn)村大酒店的反訴請(qǐng)求已超過(guò)法定訴訟時(shí)效，法院
應(yīng)駁回其全部反訴請(qǐng)求。
亞運(yùn)村大酒店與建工集團(tuán)簽訂了《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目合同書(shū)
》，2008年11月，工程經(jīng)亞運(yùn)村大酒店驗(yàn)收合格，同年12月3日，經(jīng)尚志市人民政府頒發(fā)了房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)
并投入使用。
建工集團(tuán)如期、如約完成了大酒店的建設(shè)施工任務(wù)。
亞運(yùn)村大酒店于2012年10月提出反訴請(qǐng)求，已超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效期間。
涉案工程于2008年11月20日經(jīng)勘察單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位、建設(shè)單位驗(yàn)收合格。
雙方合同約定工程質(zhì)量保修期為二年，其間，建工集團(tuán)對(duì)亞運(yùn)村大酒店提出的質(zhì)量問(wèn)題均履行了維修義務(wù)，并得到亞運(yùn)村大酒店的確認(rèn)，在工程驗(yàn)收投入使用二年后亞運(yùn)村大酒店提出其他工程質(zhì)量異議及維修費(fèi)用無(wú)任何事實(shí)及法律依據(jù)。
亞運(yùn)村大酒店要求給付的水電費(fèi)、房屋租金、更換熱器設(shè)備款及住店、用餐消費(fèi)款等費(fèi)用與本案無(wú)關(guān)，同時(shí)亦超過(guò)法律規(guī)定的訴訟時(shí)效。
綜上，亞運(yùn)村大酒店的反訴請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)依法駁回其反訴請(qǐng)求。
原審法院
判決認(rèn)為，建工集團(tuán)與亞運(yùn)村大酒店簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程合同協(xié)議書(shū)
》、《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》及《協(xié)議書(shū)
》的組成部分，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不存在違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情形，上述協(xié)議均合法有效，雙方應(yīng)依約履行。
訴訟中，建工集團(tuán)撤回對(duì)黑龍江亞布洛尼置業(yè)有限公司的起訴，予以準(zhǔn)許。
關(guān)于工程竣工交付使用后質(zhì)量保證金是否返還問(wèn)題。
2008年2月29日，雙方簽訂《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》約定:“保留金上限為合同金額之百分之五。
總承包商同意，除非合同另有約定外，在驗(yàn)收合格簽發(fā)竣工證書(shū)
后1個(gè)月內(nèi)支付至合同金額之95%，剩余之保留金在滿足總承包商按照合同條款部分有關(guān)規(guī)定提交的本工程質(zhì)量保修書(shū)
之要求前提下，并在獲得雇主頒發(fā)的竣工移交證書(shū)
之日起2年后的一個(gè)月內(nèi)由雇主向總承包商返還，且上述之保留金不計(jì)取任何利息”。
2008年12月17日、18日，爭(zhēng)議工程經(jīng)建設(shè)單位組織設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位共同驗(yàn)收，工程質(zhì)量符合國(guó)家工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，符合設(shè)計(jì)文件及合同要求，工程實(shí)體質(zhì)量達(dá)到合格等級(jí)，工程具備竣工驗(yàn)收條件，且辦理了房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)
并投入使用。
亞運(yùn)村大酒店在工程質(zhì)保期內(nèi)對(duì)工程出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題以信函的形式通知建工集團(tuán)，建工集團(tuán)予以整改維修并經(jīng)亞運(yùn)村大酒店簽字確認(rèn)。
2010年2月10日，雙方簽訂《酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》，協(xié)議最終結(jié)算金額為409，320，274.97元，明確酒店保留金為14，932，984.00元。
同時(shí)約定項(xiàng)目整改日期為2010年5月30日前，在工程竣工、驗(yàn)收合格并移交、質(zhì)保金約定的給付期限屆滿后，亞運(yùn)村大酒店未對(duì)工程質(zhì)量主張實(shí)體權(quán)利，根據(jù)《中標(biāo)通知書(shū)
》約定，亞運(yùn)村大酒店有義務(wù)返還工程質(zhì)量保證金。
故對(duì)建工集團(tuán)請(qǐng)求亞運(yùn)村大酒店給付工程質(zhì)量保證金并支付利息的主張予以支持。
關(guān)于工程是否延期交付，建工集團(tuán)是否構(gòu)成違約問(wèn)題。
《合同法》第二百七十九條規(guī)定:“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說(shuō)明書(shū)
、國(guó)家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。
驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。
建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用”。
2008年12月17日、18日，建工集團(tuán)、亞運(yùn)村大酒店、哈爾濱工業(yè)大學(xué)建筑設(shè)計(jì)研究院、天津辰達(dá)工程監(jiān)理公司共同蓋章簽署1#、2#、3#樓《單位工程竣工驗(yàn)收通知單》、《房屋建筑工程竣工驗(yàn)收備案表》、《單位工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》，在雙方辦理了工程移交手續(xù)并交付使用后，亞運(yùn)村大酒店雖通過(guò)《最終結(jié)算協(xié)議》及文件復(fù)函的形式對(duì)工程出現(xiàn)的質(zhì)量瑕疵要求建工集團(tuán)進(jìn)行整改維修，但爭(zhēng)議工程并未影響到亞運(yùn)村大酒店的正常使用，且建工集團(tuán)對(duì)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題陸續(xù)進(jìn)行了維修整改。
據(jù)此，爭(zhēng)議工程在交付使用后出現(xiàn)的質(zhì)量瑕疵不構(gòu)成法律上的房屋遲延交付，故建工集團(tuán)履行合同不構(gòu)成違約。
對(duì)亞運(yùn)村大酒店反訴請(qǐng)求判令
建工集團(tuán)支付逾期交工違約損失22，500，000.00元不予支持。
關(guān)于爭(zhēng)議工程出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題建工集團(tuán)是否承擔(dān)責(zé)任問(wèn)題。
2008年11月20日雙方簽訂《工程質(zhì)量保修書(shū)
》，對(duì)工程竣工驗(yàn)收后在保修范圍和保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建工集團(tuán)予以維修、履行保修義務(wù)的時(shí)間、履行方式等作出具體約定。
同時(shí)約定，因使用不當(dāng)或者第三方造成的質(zhì)量缺陷，不可抗力造成的質(zhì)量缺陷，不在本保修范圍內(nèi)。
根據(jù)《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第九條 ?:“房屋建筑工程在保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)向施工單位發(fā)出保修通知”。
第十二條:“施工單位不按工程質(zhì)量保修書(shū)
約定保修的，建設(shè)單位可以另行委托其他單位保修，由原施工單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任”。
審理中，經(jīng)組織雙方對(duì)爭(zhēng)議工程現(xiàn)場(chǎng)勘查，出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題是彩鋼板部分脫落、外墻磚部分脫落、裝修出現(xiàn)壁紙、墻皮等脫落、電梯故障、車庫(kù)漏水等。
部分質(zhì)量問(wèn)題與迎接亞冬會(huì)的提前竣工、工程坐落于山上，年經(jīng)營(yíng)時(shí)間在5月至10月，酒店大部分時(shí)間閑置等特殊地理環(huán)境有關(guān)。
2009年11月至2011年12月期間，亞運(yùn)村大酒店對(duì)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題以文件復(fù)函的形式通知建工集團(tuán)進(jìn)行整改，建工集團(tuán)對(duì)彩鋼板、外墻磚等出現(xiàn)的工程質(zhì)量問(wèn)題陸續(xù)進(jìn)行了整改維修，并經(jīng)亞運(yùn)村大酒店簽字確認(rèn)。
現(xiàn)亞運(yùn)村大酒店未舉示建工集團(tuán)不按工程質(zhì)量保修書(shū)
約定承擔(dān)維修義務(wù)的有效證據(jù)，故亞運(yùn)村大酒店2010年10月至2011年6月工程質(zhì)保期內(nèi)委托案外人保修產(chǎn)生的費(fèi)用，建工集團(tuán)不應(yīng)承擔(dān)給付義務(wù)。
現(xiàn)工程已過(guò)質(zhì)量保修期，亞運(yùn)村大酒店再行主張工程質(zhì)量缺陷沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，對(duì)其反訴請(qǐng)求建工集團(tuán)按鑒定結(jié)論給付維修費(fèi)用的主張不予支持。
關(guān)于亞運(yùn)村大酒店請(qǐng)求建工集團(tuán)支付水電、房屋租金、拖欠設(shè)備款、住店及用餐等相關(guān)費(fèi)用4，729，248.66元問(wèn)題。
2007年10月至2009年7月間，亞運(yùn)村大酒店與建工集團(tuán)亞某某項(xiàng)目部簽訂《供、用電協(xié)議書(shū)
》、《租用商城、大會(huì)堂協(xié)議書(shū)
》等，該《協(xié)議》約定了建工集團(tuán)應(yīng)支付亞運(yùn)村大酒店用電及租用大會(huì)堂、商城產(chǎn)生的費(fèi)用。
本院認(rèn)為，原審法院
判決認(rèn)定建工集團(tuán)與亞運(yùn)村大酒店簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程合同協(xié)議書(shū)
》、《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》及協(xié)議書(shū)
的組成部分合法有效并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于亞某某大酒店已給付建工集團(tuán)的工程款中是否包含質(zhì)保金問(wèn)題。
根據(jù)雙方2010年2月10日簽訂的《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》，亞某某大酒店應(yīng)給付建工集團(tuán)的工程款總額為409，320，274.97元，其中包括酒店保留金14，932，984.00元。
即至2010年2月10日亞某某大酒店尚欠建工集團(tuán)的質(zhì)保金14，932，984.00元。
2010年11月19日亞某某大酒店收到建工集團(tuán)《關(guān)于盡速支付亞某某大冬會(huì)運(yùn)動(dòng)員村工程尾款的函》后，亦未提出書(shū)
面異議。
根據(jù)雙方簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》約定:“保留金上限為合同金額之百分之五。
總承包商同意，除非合同另有約定外，在驗(yàn)收合格簽發(fā)竣工證書(shū)
后1個(gè)月內(nèi)支付至合同金額之95%，剩余之保留金在滿足總承包商按照合同條款部分有關(guān)規(guī)定提交的本工程質(zhì)量保修書(shū)
之要求前提下，并在獲得雇主頒發(fā)的竣工移交證書(shū)
之日起2年后的一個(gè)月內(nèi)由雇主向總承包商返還，且上述之保留金不計(jì)取任何利息”。
即亞某某大酒店應(yīng)返還建工集團(tuán)質(zhì)保金的最遲日期是建工集團(tuán)在涉案工程取得竣工手續(xù)后的2年后的一個(gè)月內(nèi)。
涉案工程竣工驗(yàn)收的日期為2008年12月18日，應(yīng)給付質(zhì)保金的日期為2011年1月18日。
截止2010年亞某某大酒店已付建工集團(tuán)的款項(xiàng)雖為410，387，311.47元，但建工集團(tuán)舉示的證據(jù)精裝修分包工程協(xié)議、資金結(jié)算票據(jù)及《委托借款協(xié)議》均證明亞某某大酒店與建工集團(tuán)間除涉案工程的工程款外，還存在其他資金往來(lái)，在亞某某大酒店未舉示出足以反駁的相反證據(jù)情況下，其關(guān)于其已付的款項(xiàng)中已包括涉案工程質(zhì)保金的抗辯主張不成立，本院不予支持。
至今雙方約定的質(zhì)保金返還的時(shí)間已屆至，亞某某大酒店未向建工集團(tuán)支付質(zhì)保金，故建工集團(tuán)主張亞某某大酒店給付質(zhì)保金有事實(shí)依據(jù)，本院予以支持。
關(guān)于亞某某大酒店主張的涉案工程因質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生的維修費(fèi)用應(yīng)否支持問(wèn)題。
在質(zhì)保期內(nèi)，經(jīng)亞某某大酒店通知，建工集團(tuán)對(duì)亞某某大酒店提出的關(guān)于涉案工程的質(zhì)量問(wèn)題已予以整改維修并經(jīng)過(guò)亞某某大酒店簽字確認(rèn)。
亞某某大酒店主張涉案工程還存在質(zhì)量問(wèn)題，但并未舉示其已按照雙方約定的方式通知建工集團(tuán)維修，建工集團(tuán)未予維修及出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題為建工集團(tuán)施工所致的充分證據(jù)，且除涉案工程的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程外，其他工程（防水等）的保修期現(xiàn)均已超過(guò)，故對(duì)亞某某大酒店主張的質(zhì)量維修費(fèi)用因證據(jù)不足，本院不予支持。
原審法院
經(jīng)組織雙方當(dāng)事人對(duì)涉案工程進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘察后，對(duì)亞某某大酒店關(guān)于對(duì)涉案工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定的申請(qǐng)未予準(zhǔn)許并無(wú)不當(dāng)。
關(guān)于亞某某大酒店主張的水電費(fèi)、房屋租金、拖欠設(shè)備款、住店及用餐消費(fèi)等應(yīng)否支持問(wèn)題。
2010年2月10日，亞運(yùn)村大酒店與建工集團(tuán)簽訂的《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》明確了涉案工程的最終結(jié)算金額，除雙方另有特別約定外，涉案工程施工過(guò)程中發(fā)生的水電費(fèi)，應(yīng)包括在涉案工程的總結(jié)算數(shù)額中。
原審法院
結(jié)合亞運(yùn)村大酒店與建工集團(tuán)簽訂的《供用電協(xié)議書(shū)
》、《租用商城、大會(huì)堂協(xié)議書(shū)
》及亞某某大酒店舉示的用電記賬憑證及《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》，認(rèn)定在涉案工程施工中發(fā)生的水電費(fèi)應(yīng)包括在涉案工程的最終結(jié)算中并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。
至于涉案工程竣工后發(fā)生的水電等其他費(fèi)用，原審法院
判決認(rèn)定與本案爭(zhēng)議無(wú)關(guān)，且與本案不屬同一法律關(guān)系，未予審理亦并無(wú)不當(dāng)。
關(guān)于建工集團(tuán)是否延期竣工，應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任問(wèn)題。
雙方簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》關(guān)于竣工日期約定為:1#及2#樓工程竣工日期2008年11月20日，3#樓工程竣工日期2008年10月20日。
依據(jù)由建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位及施工單位共同簽署的《單位工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》涉案1#、2#、3#樓的竣工時(shí)間均為2008年11月20日，即涉案1#、2#樓按照合同約定時(shí)間如期竣工。
3#樓工程竣工時(shí)間比合同約定時(shí)間晚了一個(gè)月。
但依據(jù)雙方簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》關(guān)于誤期損害賠償費(fèi)的約定:“若在總承包商未按本中標(biāo)通知書(shū)
第2條所述工期或根據(jù)合同條件第8條及專用條件第S8條所定出的任何延長(zhǎng)竣工期限內(nèi)竣工，而工程師書(shū)
面證明認(rèn)為本工程理應(yīng)如期竣工時(shí)，則雇主可按每天人民幣75，000.00元整及拖期天數(shù)向總承包商扣除該誤期損害賠償費(fèi)。
誤期損害賠償費(fèi)不設(shè)上限。
雇主可于應(yīng)支付總承包商之任何款項(xiàng)中扣除相應(yīng)之誤期賠償費(fèi)金額或要求總承包商支付有關(guān)之誤期損害賠償費(fèi)。
”即建工集團(tuán)支付誤期補(bǔ)償費(fèi)的前提為存在延期竣工的事實(shí)且有工程師出具的涉案工程應(yīng)如期竣工的書(shū)
面證明，而亞某某大酒店并未舉示相關(guān)證據(jù)證明涉案工程應(yīng)如期竣工。
故亞某某大酒店的該訴訟主張因證據(jù)不足，本院不予支持。
綜上，原審法院
判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。
依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)111，376.00元，由黑龍江亞某某雪上亞運(yùn)村大酒店有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，原審法院
判決認(rèn)定建工集團(tuán)與亞運(yùn)村大酒店簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程合同協(xié)議書(shū)
》、《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》及協(xié)議書(shū)
的組成部分合法有效并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于亞某某大酒店已給付建工集團(tuán)的工程款中是否包含質(zhì)保金問(wèn)題。
根據(jù)雙方2010年2月10日簽訂的《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》，亞某某大酒店應(yīng)給付建工集團(tuán)的工程款總額為409，320，274.97元，其中包括酒店保留金14，932，984.00元。
即至2010年2月10日亞某某大酒店尚欠建工集團(tuán)的質(zhì)保金14，932，984.00元。
2010年11月19日亞某某大酒店收到建工集團(tuán)《關(guān)于盡速支付亞某某大冬會(huì)運(yùn)動(dòng)員村工程尾款的函》后，亦未提出書(shū)
面異議。
根據(jù)雙方簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》約定:“保留金上限為合同金額之百分之五。
總承包商同意，除非合同另有約定外，在驗(yàn)收合格簽發(fā)竣工證書(shū)
后1個(gè)月內(nèi)支付至合同金額之95%，剩余之保留金在滿足總承包商按照合同條款部分有關(guān)規(guī)定提交的本工程質(zhì)量保修書(shū)
之要求前提下，并在獲得雇主頒發(fā)的竣工移交證書(shū)
之日起2年后的一個(gè)月內(nèi)由雇主向總承包商返還，且上述之保留金不計(jì)取任何利息”。
即亞某某大酒店應(yīng)返還建工集團(tuán)質(zhì)保金的最遲日期是建工集團(tuán)在涉案工程取得竣工手續(xù)后的2年后的一個(gè)月內(nèi)。
涉案工程竣工驗(yàn)收的日期為2008年12月18日，應(yīng)給付質(zhì)保金的日期為2011年1月18日。
截止2010年亞某某大酒店已付建工集團(tuán)的款項(xiàng)雖為410，387，311.47元，但建工集團(tuán)舉示的證據(jù)精裝修分包工程協(xié)議、資金結(jié)算票據(jù)及《委托借款協(xié)議》均證明亞某某大酒店與建工集團(tuán)間除涉案工程的工程款外，還存在其他資金往來(lái)，在亞某某大酒店未舉示出足以反駁的相反證據(jù)情況下，其關(guān)于其已付的款項(xiàng)中已包括涉案工程質(zhì)保金的抗辯主張不成立，本院不予支持。
至今雙方約定的質(zhì)保金返還的時(shí)間已屆至，亞某某大酒店未向建工集團(tuán)支付質(zhì)保金，故建工集團(tuán)主張亞某某大酒店給付質(zhì)保金有事實(shí)依據(jù)，本院予以支持。
關(guān)于亞某某大酒店主張的涉案工程因質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生的維修費(fèi)用應(yīng)否支持問(wèn)題。
在質(zhì)保期內(nèi)，經(jīng)亞某某大酒店通知，建工集團(tuán)對(duì)亞某某大酒店提出的關(guān)于涉案工程的質(zhì)量問(wèn)題已予以整改維修并經(jīng)過(guò)亞某某大酒店簽字確認(rèn)。
亞某某大酒店主張涉案工程還存在質(zhì)量問(wèn)題，但并未舉示其已按照雙方約定的方式通知建工集團(tuán)維修，建工集團(tuán)未予維修及出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題為建工集團(tuán)施工所致的充分證據(jù)，且除涉案工程的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程外，其他工程（防水等）的保修期現(xiàn)均已超過(guò)，故對(duì)亞某某大酒店主張的質(zhì)量維修費(fèi)用因證據(jù)不足，本院不予支持。
原審法院
經(jīng)組織雙方當(dāng)事人對(duì)涉案工程進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘察后，對(duì)亞某某大酒店關(guān)于對(duì)涉案工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定的申請(qǐng)未予準(zhǔn)許并無(wú)不當(dāng)。
關(guān)于亞某某大酒店主張的水電費(fèi)、房屋租金、拖欠設(shè)備款、住店及用餐消費(fèi)等應(yīng)否支持問(wèn)題。
2010年2月10日，亞運(yùn)村大酒店與建工集團(tuán)簽訂的《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》明確了涉案工程的最終結(jié)算金額，除雙方另有特別約定外，涉案工程施工過(guò)程中發(fā)生的水電費(fèi)，應(yīng)包括在涉案工程的總結(jié)算數(shù)額中。
原審法院
結(jié)合亞運(yùn)村大酒店與建工集團(tuán)簽訂的《供用電協(xié)議書(shū)
》、《租用商城、大會(huì)堂協(xié)議書(shū)
》及亞某某大酒店舉示的用電記賬憑證及《黑龍江哈爾濱亞某某酒店項(xiàng)目最終結(jié)算及別墅付款協(xié)議》，認(rèn)定在涉案工程施工中發(fā)生的水電費(fèi)應(yīng)包括在涉案工程的最終結(jié)算中并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。
至于涉案工程竣工后發(fā)生的水電等其他費(fèi)用，原審法院
判決認(rèn)定與本案爭(zhēng)議無(wú)關(guān)，且與本案不屬同一法律關(guān)系，未予審理亦并無(wú)不當(dāng)。
關(guān)于建工集團(tuán)是否延期竣工，應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任問(wèn)題。
雙方簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》關(guān)于竣工日期約定為:1#及2#樓工程竣工日期2008年11月20日，3#樓工程竣工日期2008年10月20日。
依據(jù)由建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位及施工單位共同簽署的《單位工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》涉案1#、2#、3#樓的竣工時(shí)間均為2008年11月20日，即涉案1#、2#樓按照合同約定時(shí)間如期竣工。
3#樓工程竣工時(shí)間比合同約定時(shí)間晚了一個(gè)月。
但依據(jù)雙方簽訂的《亞某某大運(yùn)會(huì)運(yùn)動(dòng)村第一期酒店項(xiàng)目總承包工程中標(biāo)通知書(shū)
》關(guān)于誤期損害賠償費(fèi)的約定:“若在總承包商未按本中標(biāo)通知書(shū)
第2條所述工期或根據(jù)合同條件第8條及專用條件第S8條所定出的任何延長(zhǎng)竣工期限內(nèi)竣工，而工程師書(shū)
面證明認(rèn)為本工程理應(yīng)如期竣工時(shí)，則雇主可按每天人民幣75，000.00元整及拖期天數(shù)向總承包商扣除該誤期損害賠償費(fèi)。
誤期損害賠償費(fèi)不設(shè)上限。
雇主可于應(yīng)支付總承包商之任何款項(xiàng)中扣除相應(yīng)之誤期賠償費(fèi)金額或要求總承包商支付有關(guān)之誤期損害賠償費(fèi)。
”即建工集團(tuán)支付誤期補(bǔ)償費(fèi)的前提為存在延期竣工的事實(shí)且有工程師出具的涉案工程應(yīng)如期竣工的書(shū)
面證明，而亞某某大酒店并未舉示相關(guān)證據(jù)證明涉案工程應(yīng)如期竣工。
故亞某某大酒店的該訴訟主張因證據(jù)不足，本院不予支持。
綜上，原審法院
判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)111，376.00元，由黑龍江亞某某雪上亞運(yùn)村大酒店有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：李維東