雷某
程艷琴（湖北開成律師事務(wù)所）
江西某公司
黃俠
顧某

原告:雷某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省嘉魚縣人，住武漢市江夏區(qū)，
委托訴訟代理人:程艷琴，湖北開成律師事務(wù)所律師，委托代理權(quán)限為一般代理。
被告:江西某公司，住所地:江西省上饒市信州區(qū)。
法定代表人:陳某，江西某公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人黃俠，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，江西省上饒市人，江西某公司員工，委托代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被告:顧某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省咸寧市人，住武漢市江漢區(qū)，
原告雷某與被告江西某公司、顧某建設(shè)工程合同糾紛一案，本院立案后依法由審判員鎮(zhèn)家明適用簡(jiǎn)易程序獨(dú)任審判，公開開庭進(jìn)行了審理。
原告雷某委托訴訟代理人程艷琴、被告江西某公司委托訴訟代理人黃俠到庭參加訴訟，被告顧某經(jīng)本院依法傳喚無正當(dāng)理拒不到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告雷某向本院提出訴訟請(qǐng)求:1、依法判令兩被告返還原告履約保證金10萬元及遲延返還的利息損失（從2015年12月27日按同期銀行貸款利率計(jì)算至付清之日止）；2、本案訴訟費(fèi)用由二被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由:2012年8月16日，原告雷某（為乙方）與被告江西某公司項(xiàng)目部（為甲方）簽訂了一份《防護(hù)排水工程施工合同》，合同約定，乙方將黃咸高速公路第五合同段四工區(qū)段路基排水、防護(hù)砌石工程發(fā)包給原告施工，支付方式分為中間支付和工程結(jié)算支付兩種，甲方每月按完成的工程量向乙方支付中間計(jì)量工程款的80%，剩余的20%作為工程的履約保證金暫留于甲方處，待保修期滿后返還。
合同簽訂后，原告雷某于2012年8月20日向被告江西某公司繳納履約保證金10萬元，被告顧喻出具了收款收條。
合同簽訂后，原告雷某遂及時(shí)組織人員、材料設(shè)備進(jìn)場(chǎng)施工，排水防護(hù)工程于2013年5月竣工，同年12月26日正式交付被告江西某公司通車使用。
現(xiàn)工程交付使用已四年有余，原告多次要求兩被告退還工程履約保證金10萬元，兩被告至今未付，故訴至法院。
被告江西某公司辯稱，1、根據(jù)雙方簽訂的《防護(hù)排水工程施工合同》，按完成的工程量付中間計(jì)量工程款的80%，余下的20%作為履約保證金，沒有提前收取保證金的必要。
2、我公司沒有收到10萬元的保證金。
被告顧某對(duì)經(jīng)本院依法送達(dá)但無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，在答辯期限內(nèi)沒有提交答辯狀、在舉證期限內(nèi)也沒有向本院提交證據(jù)，視為其對(duì)答辯權(quán)、舉證權(quán)以及對(duì)原告雷某證據(jù)質(zhì)證權(quán)利的放棄。
根據(jù)庭審中當(dāng)事人的陳述、提交的證據(jù)，本院依法可以確認(rèn)如下事實(shí):
2012年8月16日，原告雷某為乙方與被告江西某公司項(xiàng)目部為甲方簽訂了一份《防護(hù)排水工程施工合同》，合同約定:被告江西某公司將黃咸高速公路第五合同段四工區(qū)段路基排水、防護(hù)砌石工程分包給原告雷某建設(shè)施工，承包價(jià)款、工程結(jié)算方式及履約保證金，其中履約保證金約定由被告江西某公司在原告雷某每月進(jìn)度款支付時(shí)扣留20%的工程款作為履行保證金，保證金履約期間不計(jì)付利息等事宜。
合同簽訂后，原告雷某于同年8月20日將10萬元履約保證金（現(xiàn)金方式）交給顧某，被告顧某當(dāng)即向原告雷某出具了內(nèi)容為“交款單位雷某、收款方式現(xiàn)金、人民幣壹拾萬元、收款事由保證金、時(shí)間2012年8月20日、出納顧某”的收據(jù)。
事后原告雷某依約承建的黃咸高速公路工程中的排水防護(hù)工程完工交付被告江西某公司。
黃咸高速公路已于2013年12月26日通車使用。
但被告江西某公司至今未將10萬元履約保證金返還原告雷某，為此雙方產(chǎn)生糾紛，原告訴訟本院，請(qǐng)求判令如訴所求。
同時(shí)查明，關(guān)于原告所承建排水防護(hù)工程款，原告已于2016年向本院提起訴訟，經(jīng)過一審、二審，現(xiàn)已審理終結(jié)，其中一審案號(hào)（2016）鄂1202民初2362號(hào)、二審案號(hào)（2017）鄂12民終190號(hào)。
被告江西某公司于2012年11月至2016年2月6日共付原告雷某工程款1563600元，剩余工程款1196563元，被告江西某公司已付工程款及未付工程款部分均不包含10萬元履約保證金。
本案在審理過程中，因被告顧某缺席沒有參與庭審，本院為了核實(shí)被告顧某是否是被告江西某公司HXGS-TJ-5項(xiàng)目部時(shí)任的財(cái)務(wù)出納，于2017年9月11日前往被告江西某公司HXGS-TJ-5項(xiàng)目部開戶行的交通銀行咸寧分行，調(diào)取了江西某公司HXGS-TJ-5項(xiàng)目經(jīng)理部的帳戶xxxx420在2012年8月份的147筆往來交易，其中2012年8月9日、8月14日、8月21日、8月23日被告顧某均作為收方收到工程款、石料款共計(jì)110萬元。
本院認(rèn)為，被告江西某公司將建筑工程違法分包給不具備建筑資質(zhì)的原告雷某施工，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 ?的規(guī)定，雙方簽訂的合同無效。
建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程全部竣工且被告已實(shí)際投入使用，工程已超過兩年質(zhì)量保修期，原告作為承包人主張返還履約保證金及利息的訴求，于法有據(jù)，本院予以支持。
被告江西某公司辯稱顧某不是出納，其公司未收到10萬元履約保證金，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還責(zé)任的抗辯理由，雖然合同中雙方約定了履約保證金按應(yīng)付工程款的20%收取，但在合同實(shí)際履行過程中，被告江西某公司共向原告支付工程款1563600元，卻從未直接扣減20%作為履約保證金；并且原告雷某于合同簽訂后的第四天即2013年8月20日向被告顧某交付了10萬元合同履約保證金，故本院對(duì)原告雷某要求被告返還原告履約保證金10萬元及遲延返還的利息損失的訴訟請(qǐng)求予以支持。
關(guān)于顧某的身份，被告江西某公司在本院（2016）鄂1202民初2362號(hào)案件庭審中，為證實(shí)原告雷某尚欠被告江西某公司債務(wù)提交了顧某向原告雷某銀行轉(zhuǎn)賬憑證及顧某經(jīng)辦原告雷某借款的借支單，從該證據(jù)可以證實(shí)顧某系被告江西某公司出納人員；同時(shí)通過本院調(diào)取了江西某公司HXGS-TJ-5項(xiàng)目經(jīng)理部的帳戶xxxx420在2012年8月份的147筆往來交易，其中四筆被告顧某均作為收方收到工程款、石料款共計(jì)110萬元，為此本院可以認(rèn)定被告顧某為被告江西某公司項(xiàng)目部時(shí)任出納，那么被告顧某向原告雷某收取履約保證金應(yīng)屬履行職務(wù)行為，至于顧某是否將履約保證金上交公司，屬于被告江西某公司內(nèi)部管理問題，與本案無關(guān)，被告江西某公司應(yīng)承擔(dān)返還履約保證金及利息的法律責(zé)任，故本院對(duì)被告江西某公司的抗辯理由不予采信。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條 ?、《最高人民法院》第二條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條 ?、第一百四十四條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、被告江西某公司在判決生效之日起10日內(nèi)向原告雷某支付履約保證金10萬元及延期付款利息（（按銀行貸款年利率6%從2015年12月27日計(jì)算至實(shí)際支付之日）。
二、駁回原告雷某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)1020元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)1150元，由被告江西某公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于咸寧市中級(jí)人民法院。
上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條 ?第一款 ?的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。
訴訟費(fèi)專戶名稱:湖北省咸寧市中級(jí)人民法院；開戶行:中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行咸寧市金穗支行；賬號(hào):17×××50。
上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

本院認(rèn)為，被告江西某公司將建筑工程違法分包給不具備建筑資質(zhì)的原告雷某施工，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 ?的規(guī)定，雙方簽訂的合同無效。
建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程全部竣工且被告已實(shí)際投入使用，工程已超過兩年質(zhì)量保修期，原告作為承包人主張返還履約保證金及利息的訴求，于法有據(jù)，本院予以支持。
被告江西某公司辯稱顧某不是出納，其公司未收到10萬元履約保證金，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還責(zé)任的抗辯理由，雖然合同中雙方約定了履約保證金按應(yīng)付工程款的20%收取，但在合同實(shí)際履行過程中，被告江西某公司共向原告支付工程款1563600元，卻從未直接扣減20%作為履約保證金；并且原告雷某于合同簽訂后的第四天即2013年8月20日向被告顧某交付了10萬元合同履約保證金，故本院對(duì)原告雷某要求被告返還原告履約保證金10萬元及遲延返還的利息損失的訴訟請(qǐng)求予以支持。
關(guān)于顧某的身份，被告江西某公司在本院（2016）鄂1202民初2362號(hào)案件庭審中，為證實(shí)原告雷某尚欠被告江西某公司債務(wù)提交了顧某向原告雷某銀行轉(zhuǎn)賬憑證及顧某經(jīng)辦原告雷某借款的借支單，從該證據(jù)可以證實(shí)顧某系被告江西某公司出納人員；同時(shí)通過本院調(diào)取了江西某公司HXGS-TJ-5項(xiàng)目經(jīng)理部的帳戶xxxx420在2012年8月份的147筆往來交易，其中四筆被告顧某均作為收方收到工程款、石料款共計(jì)110萬元，為此本院可以認(rèn)定被告顧某為被告江西某公司項(xiàng)目部時(shí)任出納，那么被告顧某向原告雷某收取履約保證金應(yīng)屬履行職務(wù)行為，至于顧某是否將履約保證金上交公司，屬于被告江西某公司內(nèi)部管理問題，與本案無關(guān)，被告江西某公司應(yīng)承擔(dān)返還履約保證金及利息的法律責(zé)任，故本院對(duì)被告江西某公司的抗辯理由不予采信。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條 ?、《最高人民法院》第二條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條 ?、第一百四十四條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、被告江西某公司在判決生效之日起10日內(nèi)向原告雷某支付履約保證金10萬元及延期付款利息（（按銀行貸款年利率6%從2015年12月27日計(jì)算至實(shí)際支付之日）。
二、駁回原告雷某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)1020元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)1150元，由被告江西某公司負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：鎮(zhèn)家明

書記員：吳翔