上訴人（原審原告、反訴被告）：襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司，住所地湖北省南漳縣九集鎮(zhèn)泉水堰村民委員會(huì)。
法定代表人：袁明珠，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：吳畏，湖北立豐律師事務(wù)所律師。
委托代理人：羅夢(mèng)婕，湖北立豐律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告、反訴原告）：武漢中天創(chuàng)新環(huán)保科技開發(fā)有限公司，住所地湖北省武漢市江漢區(qū)發(fā)展大道164號(hào)科技大廈11層6室。
法定代表人：鐘連軍，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：劉元鋒，湖北齊達(dá)新律師事務(wù)所律師。

上訴人襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司（以下簡(jiǎn)稱渤天公司）因與被上訴人武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱中天公司）專利實(shí)施許某合同糾紛一案，不服湖北省武漢市中級(jí)人民法院（2013）鄂武漢中知初字第01454號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2014年5月9日公開開庭審理了本案。上訴人渤天公司的法定代表人袁明珠，委托代理人吳畏、羅夢(mèng)婕，被上訴人中天公司的委托代理人劉元鋒到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
渤天公司向一審法院起訴稱：2011年9月23日，我方與中天公司簽訂《代理合同書》一份。合同第二條約定中天公司向我方提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)、模具制作技術(shù)和圖紙、設(shè)備安裝和操作技術(shù)，并指導(dǎo)我方定制配套生產(chǎn)設(shè)備；中天公司為我方提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)、建設(shè)和模具圖紙，指導(dǎo)我方設(shè)備安裝、調(diào)試生產(chǎn)出合格產(chǎn)品；中天公司長(zhǎng)期提供技術(shù)咨詢服務(wù)，合理安排技術(shù)人員指導(dǎo)，確保我方正常生產(chǎn)；在我方代理區(qū)域內(nèi)，中天公司不再發(fā)展其他代理商等。合同簽訂當(dāng)日，我方向中天公司支付定金20萬元（人民幣，下同）。2011年10月9日，我方又按雙方口頭約定的金額向中天公司支付余款60萬元。合同簽訂并生效后，中天公司未履行任何合同義務(wù)。我方多次通知中天公司履行合同，并于2012年10月27日向中天公司發(fā)函，要求中天公司按照合同約定盡快履行專利交接手續(xù)及確定設(shè)備安裝時(shí)間，但中天公司仍然沒有履行。中天公司拒不履行合同主要義務(wù)，嚴(yán)重違反合同約定，同時(shí)違反《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第三百四十五條之規(guī)定，我方有權(quán)依據(jù)《合同法》第九十四條、九十六條之規(guī)定解除合同。為此，我方于2013年3月8日向中天公司發(fā)函，通知解除《代理合同書》。合同解除后，中天公司應(yīng)當(dāng)返還我方已付的60萬元并雙倍返還定金40萬元。因此，請(qǐng)求法院判令：一、確認(rèn)渤天公司解除與中天公司簽訂的《代理合同書》行為合法有效；二、中天公司向渤天公司返還已支付款項(xiàng)60萬元；三、中天公司向渤天公司雙倍返還定金40萬元；四、本案訴訟費(fèi)及律師代理費(fèi)用由中天公司承擔(dān)。
中天公司反訴稱：我方與渤天公司2011年9月23日簽訂《代理合同書》后嚴(yán)格遵守合同義務(wù)，多次組織、安排渤天公司人員到有關(guān)技術(shù)生產(chǎn)現(xiàn)場(chǎng)觀摩學(xué)習(xí)，并安排技術(shù)人員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)生產(chǎn)展示和技術(shù)講解，以及為渤天公司辦廠提供設(shè)計(jì)方案。2012年11月，我方按渤天公司的指示及時(shí)履行了生產(chǎn)線方案設(shè)計(jì)和設(shè)備訂制的義務(wù)，并為此向設(shè)備加工單位支付了20萬元定金。渤天公司認(rèn)為我方未履行任何合同義務(wù)與事實(shí)和常理不符，相反是渤天公司違反了合同約定的接受技術(shù)指導(dǎo)、聽從建廠設(shè)計(jì)和安排、及時(shí)提貨等合同義務(wù)。其次，渤天公司在發(fā)出解除合同函之前，早已引進(jìn)了其他技術(shù)和設(shè)備，屬于先期根本違約。在收到解除合同函后，我方派專人赴渤天公司處進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)渤天公司在我方指導(dǎo)設(shè)計(jì)的場(chǎng)地上已經(jīng)引進(jìn)安裝了其他生產(chǎn)線設(shè)備，該設(shè)備在2012年10月就已開始進(jìn)場(chǎng)，渤天公司應(yīng)在2012年10月甚至更早就與廠家商談進(jìn)行設(shè)備訂制。渤天公司早已根本違約，并對(duì)我方進(jìn)行隱瞞，其違約行為嚴(yán)重侵犯了我方合法利益。為此，反訴請(qǐng)求法院判令：一、渤天公司繼續(xù)履行雙方簽訂的《代理合同書》；二、渤天公司賠償中天公司支付給第三方的設(shè)備定金20萬元；三、渤天公司支付違約金16萬元；四、本案的訴訟及相關(guān)費(fèi)用由渤天公司承擔(dān)。
一審法院經(jīng)審理查明，經(jīng)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局授權(quán)，中天公司先后于2011年2月2日和2011年6月15日取得“一種新型發(fā)泡免蒸的砌塊”（專利號(hào)：ZL201020182873.6）和“發(fā)泡混凝土現(xiàn)澆墻體不漏漿公母模具”（專利號(hào)：ZL201020587018.3）兩項(xiàng)實(shí)用新型專利權(quán)。
2011年9月23日，中天公司作為甲方、渤天公司作為乙方簽訂項(xiàng)目名稱為“發(fā)泡免蒸砌塊成型技術(shù)設(shè)備”《代理合同書》一份，就渤天公司引進(jìn)中天公司發(fā)泡免蒸砌塊技術(shù)和設(shè)備進(jìn)行了約定。合同第一條載明，乙方渤天公司通過市場(chǎng)調(diào)查及對(duì)甲方中天公司發(fā)泡免蒸砌塊實(shí)地考察認(rèn)可，經(jīng)雙方反復(fù)協(xié)商后簽訂該合同，合同約定的項(xiàng)目為“發(fā)泡免蒸砌塊技術(shù)和設(shè)備”，包括新型發(fā)泡免蒸加氣塊生產(chǎn)技術(shù)、發(fā)泡混凝土墻體技術(shù)、屋面防水保溫技術(shù)。合同第二條雙方權(quán)利和義務(wù)條款中有關(guān)甲方中天公司權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定共計(jì)13項(xiàng)，具體包括：（1）提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)、模具制作技術(shù)和圖紙、設(shè)備安裝和操作技術(shù)，并指導(dǎo)乙方訂制配套生產(chǎn)設(shè)備；（2）供給的設(shè)備保證質(zhì)量，設(shè)備自交貨之日起，電動(dòng)機(jī)、減速機(jī)在正常操作的情況下，出現(xiàn)質(zhì)量問題三個(gè)月內(nèi)包修包換，按鈕、開關(guān)、各部位軸承等易損件不在包換之內(nèi)。設(shè)備由甲方免費(fèi)包裝、代辦托運(yùn)，運(yùn)費(fèi)由乙方承擔(dān)；（3）長(zhǎng)期提供技術(shù)咨詢服務(wù)，隨時(shí)了解乙方生產(chǎn)情況，合理安排技術(shù)人員指導(dǎo)乙方，確保乙方正常生產(chǎn)；（4）甲方后續(xù)開發(fā)的新技術(shù)及技術(shù)更新，應(yīng)優(yōu)先提供給乙方，并將市場(chǎng)信息及時(shí)準(zhǔn)確的反饋給乙方；（5）為乙方提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)、建設(shè)和模具圖紙，指導(dǎo)乙方設(shè)備安裝、調(diào)試生產(chǎn)出合格產(chǎn)品；（6）為乙方培訓(xùn)技術(shù)人員1-2人，保證乙方人員能獨(dú)立操作設(shè)備、并根據(jù)乙方原材料配制泡沫混凝土生產(chǎn)任何尺寸砌塊；（7）合同簽訂后授權(quán)乙方在乙方當(dāng)?shù)厣a(chǎn)發(fā)泡免蒸砌塊的權(quán)利；（8）長(zhǎng)期按成本價(jià)格供應(yīng)設(shè)備，并免費(fèi)將發(fā)泡劑技術(shù)配方轉(zhuǎn)讓給乙方；（9）在乙方代理區(qū)域內(nèi)，不再發(fā)展其他代理商；（10）乙方取得代理資格后，將在乙方代理區(qū)域內(nèi)電視、平面等媒體進(jìn)行廣告投放宣傳；（11）將乙方電話地址納入甲方網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)；（12）前期安排技術(shù)人員協(xié)助指導(dǎo)乙方順利生產(chǎn)；（13）保證合同中轉(zhuǎn)讓的一切專有技術(shù)和技術(shù)資料合法所有并有權(quán)向乙方轉(zhuǎn)讓，并保證不受第三方的指控。合同第二條雙方權(quán)利和義務(wù)條款中有關(guān)乙方渤天公司權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定共計(jì)12項(xiàng)，具體包括：（1）接受甲方的技術(shù)指導(dǎo)，聽從甲方建廠設(shè)計(jì)和安排；（2）設(shè)備到乙方所在地后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提貨，否則因延誤造成責(zé)任后果由乙方承擔(dān)；（3）按甲方技術(shù)規(guī)程進(jìn)行操作，如遇到技術(shù)問題及時(shí)向甲方反映；（4）承擔(dān)甲方技術(shù)人員上門安裝、指導(dǎo)服務(wù)的食宿等費(fèi)用；（5）甲方指導(dǎo)設(shè)備安裝、調(diào)試過程中，乙方應(yīng)積極配合；（6）允許甲方客戶到乙方廠參觀，并積極配合甲方對(duì)客戶做好介紹；（7）在廠區(qū)門口醒目位置安裝由甲方統(tǒng)一設(shè)計(jì)并配發(fā)的形象招牌；（8）對(duì)甲方技術(shù)保密，不得對(duì)其他人擅自泄露；（9）有權(quán)隨時(shí)了解甲方設(shè)備技術(shù)的更新情況，有權(quán)參加甲方舉辦的全國(guó)或區(qū)域性的培訓(xùn)交流活動(dòng)；（10）乙方應(yīng)自行承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，獨(dú)自承擔(dān)經(jīng)營(yíng)期間的一切法律責(zé)任；（11）不得跨區(qū)發(fā)展代理商，乙方銷售的設(shè)備嚴(yán)格登記及時(shí)反饋給甲方，以便甲方管理，開展售后服務(wù)；（12）甲乙雙方所簽合同正式生效后，甲方利用自身優(yōu)勢(shì)在乙方代理區(qū)域發(fā)展的客戶全部計(jì)入乙方銷售任務(wù)，所產(chǎn)生的利潤(rùn)歸乙方所有。合同第三條代理區(qū)域范圍及費(fèi)用條款約定：（1）甲方同意乙方成為“冠磊”牌發(fā)泡免蒸砌塊設(shè)備及技術(shù)代理商；（2）簽合同時(shí)預(yù)付代理費(fèi)定金20萬元整，余款在2011年10月8日前一次性付清，余款付清后此合同生效；（3）乙方獨(dú)家代理的區(qū)域范圍為襄陽(yáng)市及所轄各縣市區(qū)。合同第四條爭(zhēng)議及違約解決條款第2項(xiàng)約定，任何一方違約，向?qū)Ψ街Ц逗贤傤~違約金20%。合同第五條附則部分約定，本合同有效期五年，自2011年9月23日至2016年9月23日止；合同期滿后，渤天公司可續(xù)約，而中天公司不收取任何費(fèi)用。
2011年9月23日雙方簽訂合同的當(dāng)日，渤天公司經(jīng)理陳樂向中天公司支付了定金20萬元。合同簽訂后，中天公司安排員工萬水兵隨同陳樂到渤天公司繪制了生產(chǎn)廠房平面圖。2011年10月9日，渤天公司法定代表人袁明珠將合同余款60萬元轉(zhuǎn)賬給中天公司鐘四兵。后因渤天公司場(chǎng)地變更，中天公司于2012年8月27日安排員工程世華到渤天公司處進(jìn)行了場(chǎng)地平面設(shè)計(jì)。就上述兩次場(chǎng)地平面設(shè)計(jì)，雙方未辦理書面的交接確認(rèn)手續(xù)。2012年10月27日，渤天公司致函中天公司，稱“因我司急需貴公司安裝投產(chǎn)，請(qǐng)貴公司速派人員與我公司協(xié)商具體專利交接手續(xù)及設(shè)備安裝時(shí)間，如未及時(shí)答復(fù)，我公司將啟動(dòng)應(yīng)急措施，同時(shí)保留相關(guān)權(quán)利。”
2012年11月2日，中天公司安排員工萬水兵到渤天公司處，與渤天公司洽商設(shè)備發(fā)送事宜。同日，中天公司與鐘祥市圣福機(jī)械制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱圣福公司）簽訂《產(chǎn)品定制合同》一份，約定中天公司從圣福公司采購(gòu)“圣福”牌泡沫混凝土生產(chǎn)線一套，合同總價(jià)198萬元，其中預(yù)付定金為20萬元，發(fā)貨前付173萬元，預(yù)留質(zhì)保金5萬元，交貨時(shí)間為自定金交付之日起60個(gè)工作日內(nèi)。圣福公司于同日向中天公司出具收據(jù)一份，確認(rèn)收到中天公司設(shè)備定金款20萬元。
2012年11月3日，渤天公司經(jīng)理陳樂手寫字條一份交由萬水兵帶回中天公司，內(nèi)容為“一、設(shè)備的報(bào)價(jià)及設(shè)備的技術(shù)和參數(shù)資料；二、什么時(shí)間安裝設(shè)備；三、附屬機(jī)械設(shè)備。請(qǐng)速答復(fù)并落實(shí)?！?012年11月5日，中天公司回函渤天公司，稱“根據(jù)陳總手寫和快遞告函，我公司已啟動(dòng)相應(yīng)的計(jì)劃，并已和鐘祥圣福為你們定制了一套生產(chǎn)流水線設(shè)備，兩個(gè)月后就能調(diào)試投產(chǎn)”，該回函并附設(shè)備清單一份。中通速遞跟蹤查詢結(jié)果顯示，該回函和設(shè)備清單于2012年11月7日投遞給渤天公司。
2013年3月8日，渤天公司向中天公司郵寄《解除合同通知書》一份，通知解除雙方2011年9月23日簽訂的合同，同時(shí)要求中天公司返還已付的80萬元代理費(fèi)，并依合同約定賠償經(jīng)濟(jì)損失。該解除合同通知函件于2013年3月10日投遞給中天公司。2013年3月27日，中天公司向渤天公司郵寄《關(guān)于不同意解除合同的函》一份，告知渤天公司不同意解除合同，并請(qǐng)渤天公司妥善協(xié)商處理善后事宜，以免損失擴(kuò)大。
另查明：2012年6月1日，渤天公司與襄陽(yáng)時(shí)代億強(qiáng)鋼結(jié)構(gòu)有限公司（以下簡(jiǎn)稱億強(qiáng)公司）簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程施工合同書》一份，由億強(qiáng)公司承建渤天公司的廠房鋼結(jié)構(gòu)工程，約定開工日期為2012年6月3日，合同工期為40天，從土建竣工后吊裝之日起計(jì)算。同年11月28日，渤天公司與河南信杰重工有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱信杰公司）簽訂《加氣混凝土砌塊設(shè)備合同書》一份，由信杰公司向渤天公司提供加氣混凝土砌塊生產(chǎn)設(shè)備及技術(shù)。中天公司提交的渤天公司廠房和現(xiàn)場(chǎng)設(shè)備照片顯示，至本案訴訟時(shí)，渤天公司的廠房鋼結(jié)構(gòu)工程完工并已安裝信杰公司供應(yīng)的設(shè)備。
一審法院認(rèn)為，本案合同糾紛屬于專利實(shí)施許某合同糾紛。（一）關(guān)于中天公司是否存在違約行為的問題。第一，關(guān)于提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)義務(wù)的履行問題。依據(jù)中天公司員工萬水兵、程世華的證言以及中天公司提交的場(chǎng)地設(shè)計(jì)圖紙、出差報(bào)銷單據(jù)等可以認(rèn)定，在雙方簽訂的合同生效后，中天公司已安排員工到渤天公司進(jìn)行了場(chǎng)地設(shè)計(jì)。其次，渤天公司2012年10月27日的發(fā)函以及11月3日陳樂手寫的字條中只是要求中天公司及時(shí)辦理專利交接手續(xù)和確定設(shè)備安裝時(shí)間，并未要求中天公司履行場(chǎng)地設(shè)計(jì)義務(wù)，而截至此時(shí)渤天公司的場(chǎng)地已施工完畢，具備接收和安裝設(shè)備的條件。因此，對(duì)渤天公司有關(guān)中天公司未履行場(chǎng)地設(shè)計(jì)義務(wù)的主張不予支持。第二，關(guān)于提供和指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備義務(wù)的履行問題。根據(jù)合同規(guī)定，中天公司負(fù)有向渤天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊生產(chǎn)設(shè)備、指導(dǎo)渤天公司訂制相關(guān)配套設(shè)備的義務(wù)，但雙方簽訂的合同對(duì)中天公司履行該義務(wù)的具體時(shí)間并未有明確的限定。從雙方協(xié)商履行合同的過程看，中天公司并未拒絕履行合同約定的提供設(shè)備的義務(wù)，而渤天公司在收到中天公司的回函和設(shè)備清單后卻未給予任何回應(yīng)，未明確表示同意或者拒絕接受中天公司定制的設(shè)備，導(dǎo)致設(shè)備未實(shí)際交付的主要責(zé)任并不在中天公司，渤天公司有關(guān)中天公司未履行提供和指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備義務(wù)的主張不能成立。第三，關(guān)于提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)以及模具制作技術(shù)義務(wù)的履行問題。中天公司提交的證據(jù)及證人證言不能認(rèn)定其在渤天公司書面通知解除合同之前已向渤天公司交付了合同約定的技術(shù)資料，但本案雙方所簽訂的合同對(duì)技術(shù)資料的交付時(shí)間并沒有約定，渤天公司2012年10月27日致函中天公司要求協(xié)商具體專利交接手續(xù)時(shí)，未明確指明要求中天公司交付技術(shù)資料的名稱、種類及應(yīng)交付的期限，且在之后均未再次催告中天公司交付技術(shù)資料，因此渤天公司解除合同的行為不符合《合同法》第九十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定。其次，在設(shè)備交付的同時(shí)或者在設(shè)備交付安裝后的合理期限內(nèi)再行交付合同約定的技術(shù)資料，并不影響合同目的的實(shí)現(xiàn)，根據(jù)雙方合同履約的進(jìn)度和項(xiàng)目推進(jìn)情況，中天公司當(dāng)時(shí)未履行交付技術(shù)資料的義務(wù)并不足以導(dǎo)致項(xiàng)目不能繼續(xù)推進(jìn)。因此，渤天公司解除合同的行為亦不符合合同法第九十四條第（四）項(xiàng)規(guī)定的解除合同的條件。第四，關(guān)于其他合同義務(wù)的履行問題。從合同義務(wù)的履行順序和條件分析，提供技術(shù)咨詢、技術(shù)指導(dǎo)、技術(shù)培訓(xùn)等合同義務(wù)之履行，可在設(shè)備安裝完成后進(jìn)行。而在中天公司已應(yīng)渤天公司要求定制了設(shè)備并告知的情況下，渤天公司未給予任何回應(yīng)，導(dǎo)致本案設(shè)備未交付的主要責(zé)任不在中天公司，由此引起的其他合同義務(wù)未能履行的責(zé)任亦不能由中天公司負(fù)擔(dān)。（二）關(guān)于渤天公司應(yīng)否承擔(dān)中天公司向第三方支付的設(shè)備定金并承擔(dān)違約金的問題。雙方對(duì)中天公司供應(yīng)設(shè)備的規(guī)格型號(hào)、價(jià)格等并未作出明確的約定，中天公司作為設(shè)備提供方在向第三方定購(gòu)設(shè)備前，應(yīng)就所供設(shè)備的規(guī)格型號(hào)、價(jià)格等事項(xiàng)方面征得渤天公司的同意或與渤天公司進(jìn)行協(xié)商。而本案中，中天公司系在未取得渤天公司同意之前即同第三方圣福公司簽訂了《產(chǎn)品定制合同》并支付設(shè)備定金20萬元，在不能確定渤天公司已同意接受“圣?！迸婆菽炷疗鰤K設(shè)備生產(chǎn)線設(shè)備的情況下，中天公司支付的該筆設(shè)備定金款項(xiàng)還不能由渤天公司承擔(dān)，否則將損害渤天公司選擇設(shè)備規(guī)格型號(hào)、價(jià)格等方面的權(quán)利。關(guān)于渤天公司應(yīng)否賠償中天公司違約金16萬元的問題。渤天公司作為免蒸砌塊設(shè)備和技術(shù)的引進(jìn)方，其主要的合同義務(wù)即支付專利實(shí)施許某費(fèi)，而渤天公司已向中天公司支付了總計(jì)80萬元的專利實(shí)施許某費(fèi)用，其主要合同義務(wù)在本案合同生效之時(shí)即已履行完畢。至于渤天公司從案外人信杰公司引進(jìn)加氣混凝土砌塊生產(chǎn)設(shè)備及技術(shù)，因雙方所簽訂的合同并未限制渤天公司不得引進(jìn)其他混凝土砌塊項(xiàng)目，且渤天公司從信杰公司處引進(jìn)的項(xiàng)目實(shí)施的系加氣混凝土砌塊生產(chǎn)設(shè)備和技術(shù)，同本案合同所約定的發(fā)泡免蒸砌塊技術(shù)和設(shè)備并不相同，渤天公司實(shí)施的該行為并不構(gòu)成違約。因此，在中天公司未舉證證明渤天公司有其他違約行為的情況下，其主張渤天公司賠償16萬元違約金沒有事實(shí)與法律依據(jù)，不應(yīng)予以支持。綜上，渤天公司2013年3月8日作出的解除涉案合同的行為缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，應(yīng)認(rèn)定無效，中天公司有關(guān)渤天公司繼續(xù)履行合同的反訴主張成立，渤天公司請(qǐng)求中天公司返還已支付款項(xiàng)60萬元并雙倍返還定金40萬元的訴訟理由不能成立，一審法院不予支持。中天公司請(qǐng)求由渤天公司負(fù)擔(dān)其向圣福公司支付的設(shè)備定金20萬元并承擔(dān)違約金16萬元，缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，一審法院亦不予支持。渤天公司請(qǐng)求中天公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)和律師費(fèi)于法無據(jù)，也不予支持。根據(jù)《合同法》第六十二條第（四）項(xiàng)、第九十四條、第九十六條、《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、渤天公司繼續(xù)履行雙方2011年9月23日簽訂的《發(fā)泡免蒸砌塊成型技術(shù)設(shè)備代理合同書》確定的合同義務(wù)；二、駁回渤天公司在本訴中的全部訴訟請(qǐng)求；三、駁回中天公司在反訴中的其他訴訟請(qǐng)求。本案一審本訴案件受理費(fèi)13800元，由渤天公司負(fù)擔(dān)；本案一審反訴案件受理費(fèi)3350元，由中天公司負(fù)擔(dān)。本案財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，退還渤天公司。
二審經(jīng)審理查明，一審查明的事實(shí)屬實(shí)，本院依法予以確認(rèn)。
根據(jù)當(dāng)事人的上訴請(qǐng)求、理由及答辯意見，歸納本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、中天公司是否存在違約行為；2、渤天公司解除與中天公司簽訂的《代理合同書》的行為是否合法有效；3、如果渤天公司的解除行為合法有效，雙方應(yīng)分別承擔(dān)何種法律責(zé)任。針對(duì)上述焦點(diǎn)問題，本院評(píng)判如下：
（一）關(guān)于中天公司是否存在違約行為的問題。
中天公司與渤天公司簽訂的《代理合同書》，合同內(nèi)容系雙方的真實(shí)意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為有效合同，應(yīng)受法律保護(hù)。從合同確定的雙方主要權(quán)利和義務(wù)判斷，其主要內(nèi)容為中天公司向渤天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)、模具制作技術(shù)和圖紙、提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)和建設(shè)圖紙、提供設(shè)備和指導(dǎo)設(shè)備安裝、指導(dǎo)渤天公司訂制配套生產(chǎn)設(shè)備，許某渤天公司在襄陽(yáng)地區(qū)生產(chǎn)發(fā)泡免蒸砌塊等，而渤天公司則向中天公司支付專利實(shí)施許某費(fèi)，因此本案合同糾紛屬于專利實(shí)施許某合同糾紛。《合同法》第三百四十五條規(guī)定，專利實(shí)施許某合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定許某受讓人實(shí)施專利，交付實(shí)施專利有關(guān)的技術(shù)資料，提供必要的技術(shù)指導(dǎo)。本案中，中天公司作為專利技術(shù)的讓與人，應(yīng)承擔(dān)合同約定的上述主要義務(wù)，中天公司是否履行了上述約定義務(wù)，應(yīng)根據(jù)審理查明的事實(shí)并結(jié)合中天公司履行上述義務(wù)的期限、履約順序等予以分析認(rèn)定。
第一，關(guān)于中天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)義務(wù)的履行問題。根據(jù)《合同法》第三百四十五條的規(guī)定和雙方簽訂的《代理合同書》第二條中天公司權(quán)利和義務(wù)第（1）項(xiàng)的約定，中天公司作為專利技術(shù)讓與人，應(yīng)承擔(dān)提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)的義務(wù)，但現(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)中天公司已向渤天公司交付了涉案技術(shù)資料。中天公司雖主張?jiān)诤贤炗啎r(shí)即將相關(guān)技術(shù)資料交付給渤天公司，后又在2012年11月5日郵寄給渤天公司的郵件中包含了泡沫混凝土砌塊操作規(guī)程及技術(shù)資料，但沒有證據(jù)證實(shí)在簽訂合同時(shí)其即向渤天公司交付了相關(guān)技術(shù)資料，而2012年11月5日郵寄的函件中也未注明郵寄物品名稱，因此根據(jù)中天公司提交的現(xiàn)有證據(jù)尚不能認(rèn)定其在渤天公司書面通知解除合同之前已向渤天公司交付了合同約定的技術(shù)資料。其次，從雙方合同約定內(nèi)容來看，交付發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)相關(guān)資料是中天公司的主要合同義務(wù)，渤天公司得以運(yùn)用該項(xiàng)技術(shù)生產(chǎn)免蒸砌塊產(chǎn)品是其主要合同目的，雖然合同對(duì)交付相關(guān)技術(shù)資料的時(shí)間并未明確約定，但渤天公司2012年10月27日致函中天公司對(duì)專利技術(shù)交付進(jìn)行了催告，此后中天公司仍未履行該項(xiàng)義務(wù)，即從雙方簽訂合同至渤天公司發(fā)出解除合同通知近一年半的時(shí)間內(nèi)，作為專利技術(shù)讓與人的中天公司并未向?qū)＠夹g(shù)受讓人渤天公司交付實(shí)施專利有關(guān)的技術(shù)資料，而渤天公司已按《代理合同書》約定向中天公司支付全部專利實(shí)施許某費(fèi)，在渤天公司主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢的情形下其主要合同目的卻一直無法實(shí)現(xiàn)。因此，中天公司的行為既違反了《代理合同書》的約定，也違反了渤天公司簽訂合同的主要目的，一審認(rèn)為中天公司在設(shè)備交付的同時(shí)或者在設(shè)備交付安裝后的合理期限內(nèi)再行交付合同約定的技術(shù)資料，并不影響合同目的的實(shí)現(xiàn)有誤，本院予以糾正。上訴人渤天公司認(rèn)為中天公司沒有交付相關(guān)技術(shù)資料，其合同目的無法實(shí)現(xiàn)的上訴理由成立，本院予以支持。
第二，關(guān)于中天公司提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)和建設(shè)圖紙義務(wù)的履行問題。根據(jù)《代理合同書》第二條中天公司權(quán)利和義務(wù)第（5）項(xiàng)約定，中天公司應(yīng)承擔(dān)為渤天公司提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)、建設(shè)圖紙的義務(wù)。依據(jù)中天公司員工萬水兵、程世華的證言以及中天公司提交的場(chǎng)地平面設(shè)計(jì)圖紙、出差報(bào)銷單據(jù)等，可以認(rèn)定在雙方簽訂的合同生效后，中天公司曾于2011年9月24日和2012年8月27日安排員工到渤天公司進(jìn)行了初步的場(chǎng)地平面設(shè)計(jì)，但中天公司并未提供證據(jù)證明其已履行提供場(chǎng)地建設(shè)圖紙的義務(wù)，因此中天公司部分履行了提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)和建設(shè)圖紙的義務(wù)。上訴人渤天公司認(rèn)為中天公司沒有提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)和建設(shè)圖紙義務(wù)的上訴理由部分成立，本院予以部分支持。
第三，關(guān)于中天公司提供設(shè)備和指導(dǎo)設(shè)備安裝以及指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備義務(wù)的履行問題。根據(jù)《代理合同書》第二條中天公司權(quán)利和義務(wù)第（2）、（5）、（8）項(xiàng)的約定，中天公司負(fù)有向渤天公司提供發(fā)泡免蒸砌塊生產(chǎn)設(shè)備和指導(dǎo)設(shè)備安裝的義務(wù)，根據(jù)《代理合同書》第二條中天公司權(quán)利和義務(wù)第（1）項(xiàng)的約定，中天公司負(fù)有向渤天公司指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備的義務(wù)。雖然合同對(duì)中天公司履行提供設(shè)備、指導(dǎo)設(shè)備安裝以及指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備義務(wù)的具體時(shí)間沒有明確約定，但按照《合同法》第六十二條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。本案中，渤天公司2012年10月27日致函中天公司要求協(xié)商辦理專利交接手續(xù)及確定設(shè)備安裝時(shí)間，中天公司即于同年11月2日安排員工萬水兵到渤天公司處洽商，并帶回渤天公司經(jīng)理陳樂要求中天公司落實(shí)設(shè)備報(bào)價(jià)及設(shè)備的技術(shù)和參數(shù)資料、設(shè)備安裝時(shí)間以及附屬機(jī)械設(shè)備的字條，后中天公司于同年11月5日回函稱已為渤天公司定制了一套生產(chǎn)流水線設(shè)備，兩個(gè)月后能調(diào)試投產(chǎn)，并隨附了設(shè)備清單。從上述雙方履行合同的過程看，中天公司并未拒絕履行合同約定的提供設(shè)備的義務(wù)，而渤天公司作為設(shè)備的接受使用方以及設(shè)備款項(xiàng)的支付方，雖有權(quán)就設(shè)備的品牌名稱、規(guī)格型號(hào)和價(jià)格等同中天公司協(xié)商并最終決定接受與否，但其在收到中天公司的回函和設(shè)備清單后未給予任何回應(yīng)，未明確表示同意或者拒絕接受中天公司定制的設(shè)備，故渤天公司亦應(yīng)承擔(dān)設(shè)備未實(shí)際交付的部分責(zé)任。鑒于雙方對(duì)中天公司提供的設(shè)備和指導(dǎo)訂制的配套生產(chǎn)設(shè)備的品牌名稱、規(guī)格型號(hào)、價(jià)格和交付期限等均未作出明確的約定，中天公司在未與渤天公司就此內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商即同第三方圣福公司簽訂了《產(chǎn)品定制合同》并支付設(shè)備定金，屬于對(duì)此項(xiàng)合同義務(wù)的不當(dāng)履行，渤天公司在收到中天公司的回函和設(shè)備清單后未給予任何回應(yīng)，亦應(yīng)承擔(dān)設(shè)備未能實(shí)際交付的部分責(zé)任。因此上訴人渤天公司關(guān)于中天公司未履行提供設(shè)備以及指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備義務(wù)的上訴理由部分成立，本院予以部分支持。
第四，關(guān)于其他合同義務(wù)的履行問題。根據(jù)雙方合同約定，中天公司還負(fù)有提供模具制作技術(shù)和圖紙、提供技術(shù)指導(dǎo)、技術(shù)咨詢、技術(shù)培訓(xùn)等其他合同義務(wù)，由于合同對(duì)中天公司履行前述義務(wù)的履行方式及期限未有明確約定，考慮合同簽訂目的、履行順序和現(xiàn)實(shí)履行情況，前述合同義務(wù)的履行可以在設(shè)備交付安裝前進(jìn)行，亦可在設(shè)備交付安裝后進(jìn)行，本案在設(shè)備未能現(xiàn)實(shí)交付的情形下，不能完全視為中天公司違反合同約定不履行前述合同義務(wù)。
綜上，中天公司初步履行了提供場(chǎng)地設(shè)計(jì)的義務(wù)，不當(dāng)履行了提供設(shè)備以及指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備的義務(wù)，但其提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)的主要義務(wù)經(jīng)渤天公司催告后仍未履行，在渤天公司已按合同約定支付全部專利實(shí)施許某費(fèi)，其主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢的情況下，中天公司履行合同行為存在違約。
（二）關(guān)于渤天公司解除與中天公司簽訂的《代理合同書》的行為是否合法有效的問題。
本案渤天公司與中天公司在《代理合同書》中對(duì)雙方各自的權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行了約定，中天公司的主要義務(wù)是提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)，在渤天公司已按《代理合同書》約定向中天公司支付全部專利實(shí)施許某費(fèi)，其主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢的情形下，作為專利技術(shù)讓與人的中天公司并未向?qū)＠夹g(shù)受讓人渤天公司交付實(shí)施專利有關(guān)的技術(shù)資料，2012年10月27日渤天公司又致函中天公司對(duì)專利技術(shù)交付進(jìn)行了催告，但此后中天公司仍未履行該項(xiàng)義務(wù)，中天公司的行為既違反了《代理合同書》對(duì)其主要義務(wù)的約定，亦違背了雙方簽訂合同的主要目的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定，技術(shù)合同當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，一方依據(jù)合同法第九十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持?！逗贤ā返诰攀鶙l規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。本案中天公司遲延履行其提供發(fā)泡免蒸砌塊配制和生產(chǎn)技術(shù)的主要義務(wù)，渤天公司依據(jù)合同法第九十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定于2013年3月8日向中天公司郵寄了《解除合同通知書》，中天公司于2013年3月10日收到該解除合同通知函件，依據(jù)前述法律規(guī)定，渤天公司通知解除與中天公司簽訂的《代理合同書》的行為合法有效，發(fā)生解除合同的法律效果。
（三）關(guān)于雙方應(yīng)分別承擔(dān)何種法律責(zé)任的問題。
《合同法》第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施、并有權(quán)要求賠償損失?！逗贤ā返谝话僖皇鍡l規(guī)定，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。本案考慮中天公司部分履行了《代理合同書》中約定的義務(wù)，即派出工作人員繪制了渤天公司的場(chǎng)地設(shè)計(jì)草圖，雖不當(dāng)履行了提供設(shè)備以及指導(dǎo)訂制配套生產(chǎn)設(shè)備的義務(wù)，但對(duì)設(shè)備訂制亦付出了一定勞動(dòng)，因此根據(jù)公平原則，對(duì)渤天公司要求中天公司雙倍返還定金的上訴主張不予支持，對(duì)渤天公司要求中天公司返還已支付款項(xiàng)60萬元的上訴主張予以支持。
關(guān)于本案一審質(zhì)證的問題。渤天公司上訴主張其曾向一審法院申請(qǐng)向湖北省建筑節(jié)能與墻體材料革新辦公室調(diào)取有關(guān)證據(jù)，但一審法院未就所取得的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。本院認(rèn)為，一審法院于2013年5月15日組織雙方進(jìn)行庭前證據(jù)交換及質(zhì)證，于2013年7月5日開庭審理本案，于2013年7月8日進(jìn)行補(bǔ)充質(zhì)證，而渤天公司于2013年7月15日向一審法院提出申請(qǐng)要求調(diào)取證據(jù)，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日，因此渤天公司申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的日期不符合法律規(guī)定。并且，2013年7月30日一審法院向省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳節(jié)能辦墻改科就涉案專利技術(shù)進(jìn)行咨詢，屬于了解相關(guān)技術(shù)背景，省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳節(jié)能辦墻改科并未出具任何書面意見，因此渤天公司關(guān)于一審法院未就所取得的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的上訴主張不能成立，本院不予支持。

綜上，渤天公司2013年3月8日作出的解除涉案合同的行為發(fā)生法律效力，渤天公司與中天公司簽訂的《代理合同書》已經(jīng)解除，中天公司應(yīng)返還渤天公司款項(xiàng)60萬元。上訴人渤天公司的上訴理由部分成立，一審判決認(rèn)定事實(shí)正確，但適用法律部分錯(cuò)誤，導(dǎo)致實(shí)體處理不當(dāng)，本院依法予以糾正。經(jīng)合議庭評(píng)議，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條，《中華人民共和國(guó)合同法》第六十二條第（四）項(xiàng)、第九十四條第（三）項(xiàng)、第九十六條、第九十七條、第一百一十五條、第三百四十五條，《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十四條，《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省武漢市中級(jí)人民法院（2013）鄂武漢中知初字第01454號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)；
二、維持湖北省武漢市中級(jí)人民法院（2013）鄂武漢中知初字第01454號(hào)民事判決第三項(xiàng)；
三、確認(rèn)襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司解除與武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司簽訂的《代理合同書》的行為合法有效；
四、武漢中天創(chuàng)新環(huán)保科技開發(fā)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司已支付款項(xiàng)人民幣600000元；
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
五、駁回襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
本案一審本訴案件受理費(fèi)人民幣13800元，由武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)人民幣9660元，襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司負(fù)擔(dān)人民幣4140元；本案一審反訴案件受理費(fèi)人民幣3350元，由武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)；本案一審財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)人民幣5000元，退還襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司。本案二審案件受理費(fèi)人民幣13800元，由武漢中天創(chuàng)新環(huán)?？萍奸_發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)人民幣9660元，襄陽(yáng)渤天新型環(huán)保建材有限公司負(fù)擔(dān)人民幣4140元。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　徐　翠 代理審判員　　秦小雙 代理審判員　　毛向榮

書記員：汪月琴