十堰江寧機電設(shè)備有限公司
郭勇輝（湖北博理律師事務(wù)所）
陳勇（湖北博理律師事務(wù)所）
胡某某
鄒岳峰（湖北紫霄律師事務(wù)所）

上訴人（原審被告）十堰江寧機電設(shè)備有限公司。住所地:湖北省十堰市茅箭區(qū)人民南路45號。
法定代表人周惠平。
委托代理人郭勇輝，湖北博理律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限:代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、調(diào)解，簽收法律文書。
委托代理人陳勇，湖北博理律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限:一般代理。
被上訴人（原審原告）胡某某。
委托代理人鄒岳峰，湖北紫霄律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限:代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、調(diào)解。
上訴人十堰江寧機電設(shè)備有限公司（以下簡稱:江寧機電公司）為與被上訴人胡某某勞動爭議一案，不服湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02426號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年1月21日受理后，依法組成由審判員胡韌擔任審判長并主審，審判員王昭、劉占省參加的合議庭，并于2016年3月17日公開開庭審理了本案。上訴人江寧機電公司的委托代理人郭勇輝，被上訴人胡某某的委托代理人鄒岳峰到庭參加了訴訟。經(jīng)合議庭評議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
胡某某在一審法院請求判決:解除胡某某和江寧機電公司之間無固定期限勞動合同，江寧機電公司支付胡某某經(jīng)濟補償金22400元、賠償胡某某因墊付應(yīng)由江寧機電公司承擔的社保費用產(chǎn)生的損失74132.8元（原該項請求為判令江寧機電公司為胡某某補繳勞動合同期間各項社會保險的企業(yè)負擔部分67491.2元）。
一審法院認定:胡某某原是湖北省工業(yè)建筑總承包集團第三建筑工程公司（下稱省建三公司）職工，因企業(yè)改制，于2007年8月與省建三公司解除勞動合同。在未與省建三公司解除勞動關(guān)系前，胡某某于2006年6月到江寧機電公司從事財會工作。胡某某在江寧機電公司工作期間，江寧機電公司未與胡某某簽訂書面勞動合同，也未為胡某某繳納社會保險費用。2014年2月，胡某某離開江寧機電公司并申請仲裁，請求裁決解除雙方無固定期限勞動合同，江寧機電公司支付胡某某經(jīng)濟補償金22400元，江寧機電公司為胡某某補交勞動合同期間的各項社會保險的企業(yè)負擔部分67491.2元。十堰市勞動人事爭議仲裁委員會于2014年7月28日作出十勞人仲（2014）裁字第253號裁決，裁決胡某某與江寧機電公司解除無固定期限勞動合同，江寧機電公司支付胡某某經(jīng)濟補償金12600元，駁回了胡某某的其他仲裁請求。胡某某不服該裁決，引起訴訟。
本院認為:胡某某到江寧機電公司工作，雙方雖未簽訂書面勞動合同，但已構(gòu)成事實勞動關(guān)系。江寧機電公司上訴稱胡某某到其公司上班時間是2013年，因未提交證據(jù)證實，應(yīng)當承擔舉證不能的法律后果。故江寧機電公司的該項上訴理由不能成立，本院不予支持。
關(guān)于江寧機電公司是否應(yīng)當支付胡某某經(jīng)濟補償金及應(yīng)當支付的數(shù)額問題?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十八條 ?第一款 ?第三項 ?規(guī)定:“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同:……（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；”《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條 ?第一項 ?規(guī)定:“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償:（一）勞動者依照本法第三十八條 ?規(guī)定解除勞動合同的；”依據(jù)上述規(guī)定，江寧機電公司應(yīng)當向胡某某支付經(jīng)濟補償金。故江寧機電公司主張不支付胡某某經(jīng)濟補償金的理由不能成立，本院不予支持。關(guān)于江寧機電公司應(yīng)當支付胡某某經(jīng)濟補償金數(shù)額的問題。2008年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條 ?第三款 ?規(guī)定:本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條 ?規(guī)定應(yīng)當支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。根據(jù)上述規(guī)定，江寧機電公司與胡某某解除勞動合同，依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條 ?規(guī)定應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金，經(jīng)濟補償金的年限應(yīng)當自2008年1月1日起計算，即胡某某的經(jīng)濟補償金計算年限應(yīng)從2008年1月計算至2014年2月，共計6.5月，按每月2800元計算，胡某某的經(jīng)濟補償金為18200元（2800元／月6.5個月），一審法院從2006年6月起計算胡某某的經(jīng)濟補償金年限不當，導(dǎo)致經(jīng)濟補償金數(shù)額計算錯誤，本院予以糾正。
關(guān)于胡某某在一審法院將訴訟請求由判令江寧機電公司為胡某某補繳勞動合同期間各項社會保險的企業(yè)負擔部分67491.2元變更為由江寧機電公司賠償胡某某因墊付社保費用產(chǎn)生的損失74132.8元，是否應(yīng)經(jīng)過勞動仲裁前置程序的問題。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定:人民法院受理勞動爭議案件后，當事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性，應(yīng)當合并審理；如屬獨立的勞動爭議，應(yīng)當告知當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。胡某某因江寧機電公司沒有為其在工作期間繳納社會保險費而自行繳納了此期間的社會保險費，由此產(chǎn)生的損失要求江寧機電公司賠償，該爭議不是獨立的勞動爭議，胡某某沒有必要向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。一審法院審理胡某某變更后的訴訟請求程序并未違法，故江寧機電公司的此項上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上，一審判決認定事實清楚，但適用法律部分錯誤，導(dǎo)致經(jīng)濟補償金數(shù)額部分判決處理不當，本院予以糾正。依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條 ?第一款 ?第三項 ?、第四十六條 ?第一項 ?、第九十七條 ?第三款 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第二項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02426號民事判決的第一、三項，即:胡某某與十堰江寧機電設(shè)備有限公司解除勞動合同關(guān)系；十堰江寧機電設(shè)備有限公司賠償胡某某損失22645.65元。
二、撤銷湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02426號民事判決的第二、四項，即:十堰江寧機電設(shè)備有限公司支付胡某某經(jīng)濟補償金22400元；駁回胡某某的其他訴訟請求；
三、十堰江寧機電設(shè)備有限公司支付胡某某經(jīng)濟補償金18200元；
四、駁回胡某某的其他訴訟請求。
五、駁回十堰江寧機電設(shè)備有限公司的其他上訴請求。
以上款項于本判決生效后十日內(nèi)支付。如十堰江寧機電設(shè)備有限公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費10元，由十堰江寧機電設(shè)備有限公司負擔；二審案件受理費10元，由十堰江寧機電設(shè)備有限公司負擔。
本判決為終審判決。
本判決發(fā)生法律效力后，十堰江寧機電設(shè)備有限公司必須履行。如其拒絕履行，胡某某可以向人民法院申請執(zhí)行。申請執(zhí)行的期間為二年，該期間從本判決書規(guī)定履行期間的最后一日起計算。

本院認為:胡某某到江寧機電公司工作，雙方雖未簽訂書面勞動合同，但已構(gòu)成事實勞動關(guān)系。江寧機電公司上訴稱胡某某到其公司上班時間是2013年，因未提交證據(jù)證實，應(yīng)當承擔舉證不能的法律后果。故江寧機電公司的該項上訴理由不能成立，本院不予支持。
關(guān)于江寧機電公司是否應(yīng)當支付胡某某經(jīng)濟補償金及應(yīng)當支付的數(shù)額問題?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十八條 ?第一款 ?第三項 ?規(guī)定:“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同:……（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；”《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條 ?第一項 ?規(guī)定:“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償:（一）勞動者依照本法第三十八條 ?規(guī)定解除勞動合同的；”依據(jù)上述規(guī)定，江寧機電公司應(yīng)當向胡某某支付經(jīng)濟補償金。故江寧機電公司主張不支付胡某某經(jīng)濟補償金的理由不能成立，本院不予支持。關(guān)于江寧機電公司應(yīng)當支付胡某某經(jīng)濟補償金數(shù)額的問題。2008年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條 ?第三款 ?規(guī)定:本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條 ?規(guī)定應(yīng)當支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。根據(jù)上述規(guī)定，江寧機電公司與胡某某解除勞動合同，依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條 ?規(guī)定應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金，經(jīng)濟補償金的年限應(yīng)當自2008年1月1日起計算，即胡某某的經(jīng)濟補償金計算年限應(yīng)從2008年1月計算至2014年2月，共計6.5月，按每月2800元計算，胡某某的經(jīng)濟補償金為18200元（2800元／月6.5個月），一審法院從2006年6月起計算胡某某的經(jīng)濟補償金年限不當，導(dǎo)致經(jīng)濟補償金數(shù)額計算錯誤，本院予以糾正。
關(guān)于胡某某在一審法院將訴訟請求由判令江寧機電公司為胡某某補繳勞動合同期間各項社會保險的企業(yè)負擔部分67491.2元變更為由江寧機電公司賠償胡某某因墊付社保費用產(chǎn)生的損失74132.8元，是否應(yīng)經(jīng)過勞動仲裁前置程序的問題。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定:人民法院受理勞動爭議案件后，當事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性，應(yīng)當合并審理；如屬獨立的勞動爭議，應(yīng)當告知當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。胡某某因江寧機電公司沒有為其在工作期間繳納社會保險費而自行繳納了此期間的社會保險費，由此產(chǎn)生的損失要求江寧機電公司賠償，該爭議不是獨立的勞動爭議，胡某某沒有必要向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。一審法院審理胡某某變更后的訴訟請求程序并未違法，故江寧機電公司的此項上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上，一審判決認定事實清楚，但適用法律部分錯誤，導(dǎo)致經(jīng)濟補償金數(shù)額部分判決處理不當，本院予以糾正。依照《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條 ?第一款 ?第三項 ?、第四十六條 ?第一項 ?、第九十七條 ?第三款 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第二項 ?之規(guī)定，判決如下:

一、維持湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02426號民事判決的第一、三項，即:胡某某與十堰江寧機電設(shè)備有限公司解除勞動合同關(guān)系；十堰江寧機電設(shè)備有限公司賠償胡某某損失22645.65元。
二、撤銷湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02426號民事判決的第二、四項，即:十堰江寧機電設(shè)備有限公司支付胡某某經(jīng)濟補償金22400元；駁回胡某某的其他訴訟請求；
三、十堰江寧機電設(shè)備有限公司支付胡某某經(jīng)濟補償金18200元；
四、駁回胡某某的其他訴訟請求。
五、駁回十堰江寧機電設(shè)備有限公司的其他上訴請求。
以上款項于本判決生效后十日內(nèi)支付。如十堰江寧機電設(shè)備有限公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費10元，由十堰江寧機電設(shè)備有限公司負擔；二審案件受理費10元，由十堰江寧機電設(shè)備有限公司負擔。

審判長：胡韌
審判員：王昭
審判員：劉占省

書記員：黃霞