上訴人（原審原告、反訴被告）羅某某，男，xxxx年xx月xx日出生。
委托代理人朱徳新，湖北省公安縣正義法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審被告、反訴原告）鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司，住所地：湖北省鐘某某官莊湖街道，組織機(jī)構(gòu)代碼61624737-8。
法定代表人黎應(yīng)祥，總經(jīng)理。
委托代理人李斌，湖北飛奧律師事務(wù)所律師。

上訴人羅某某與被上訴人鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司因合同糾紛一案，不服鐘某某人民法院（2015）鄂鐘祥民二初字第00045號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭，于2015年7月22日、9月29日公開開庭審理了本案，上訴人羅某某及其委托代理人朱徳新，被上訴人鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的法定代表人黎應(yīng)祥及其委托代理人李斌到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審中，羅某某訴稱，2013年1月1日，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的法定代表人黎應(yīng)祥聘請(qǐng)其任該公司生產(chǎn)經(jīng)營部副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司管理、生產(chǎn)經(jīng)營、市場(chǎng)開拓工作，并簽訂了聘用協(xié)議書。協(xié)議約定羅某某第一年投資100萬元，然后每年投資50萬元，投資總額達(dá)到200萬元后不再投入。后鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司因鍋爐停產(chǎn)50余天進(jìn)行檢修。環(huán)保不達(dá)標(biāo)，2013年6月12日、9月9日被環(huán)境保護(hù)部門責(zé)令停業(yè)整頓，持續(xù)停業(yè)2個(gè)多月才恢復(fù)生產(chǎn)。開工不到一個(gè)月，又因資金短缺致公司停產(chǎn)至2014年10月17日，由于公司停產(chǎn)導(dǎo)致羅某某無法履行職務(wù)，2014年10月恢復(fù)生產(chǎn)后，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司單方毀約，重新聘請(qǐng)負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營的副總經(jīng)理。為維護(hù)羅某某的合法權(quán)益，請(qǐng)求依法判令終止雙方于2013年1月1日簽訂的協(xié)議書；鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司返還羅某某投資款706000元并承擔(dān)自簽訂協(xié)議之日起至判決之日止的（利息按月息1.5%計(jì)算）；鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司支付羅某某房租3000元及電話費(fèi)2140.13元；鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司支付羅某某旅差費(fèi)、車輛過路費(fèi)、停車費(fèi)、燃油費(fèi)、信息服務(wù)費(fèi)、法律服務(wù)費(fèi)、就餐費(fèi)等開支費(fèi)用30196.63元及因本案產(chǎn)生的一切相關(guān)費(fèi)用；鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司按協(xié)議書第六條承擔(dān)違約責(zé)任。
鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司辯稱，羅某某要求終止2013年1月1日雙方簽訂的協(xié)議書，條件不成就；羅某某要求返還投資款706000元及利息的請(qǐng)求，因雙方簽訂的協(xié)議有明確約定，其理由不能成立，也不應(yīng)得到支持；羅某某存在重大違約，其要求支付違約金于法無據(jù)；故羅某某的訴請(qǐng)依法應(yīng)予駁回。
鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司反訴稱，2012年11月13日，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司正式任命羅某某為該公司的副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司管理、市場(chǎng)開拓等工作，并于2013年1月1日簽訂協(xié)議書。在合同履行過程中，羅某某在公司多次開會(huì)要停止向深圳市麒天紙品有限公司供貨的情形下，繼續(xù)向其供貨，致鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司900余萬元的貨款無法收回。此外，羅某某私自到湖北省炬塏紙業(yè)有限公司任職，違反約定。故請(qǐng)求依法判令羅某某賠償鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司經(jīng)濟(jì)損失150萬元，并按協(xié)議約定支付違約金。
羅某某辯稱，其任副總經(jīng)理前，實(shí)際為該公司所聘的技術(shù)和生產(chǎn)顧問，職責(zé)為對(duì)生產(chǎn)環(huán)節(jié)的工藝流程和生產(chǎn)技術(shù)上存在的問題進(jìn)行指導(dǎo)，提出一些合理化的建議，對(duì)外銷售與羅某某無關(guān)。其間鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司與深圳市麒天紙品有限公司早已發(fā)生業(yè)務(wù)往來，發(fā)貨量達(dá)2087.471噸，現(xiàn)金交易額達(dá)5928417.64元。鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司作為私人企業(yè)，企業(yè)內(nèi)一些重要崗位和部門均為親屬和好友所掌握，銷售和財(cái)務(wù)開支上均為總經(jīng)理簽字，其他人無此權(quán)力。企業(yè)什么時(shí)間發(fā)貨，發(fā)什么規(guī)格的貨，是否降價(jià)，只有總經(jīng)理簽字后才生效。同時(shí)，深圳市麒天紙品有限公司欠鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的貨款已經(jīng)湖北省宜昌市中級(jí)人民法院調(diào)解，并制作了（2014）鄂宜昌中民二初字第00034號(hào)民事調(diào)解書，該調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力。鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司要求羅某某賠償損失沒有事實(shí)和法律依據(jù)。羅某某沒在湖北炬塏紙業(yè)有限公司拿過工資，也沒有任職。
一審查明，2012年11月，羅某某應(yīng)聘為鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司副總經(jīng)理。2013年1月1日，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司為甲方、羅某某為乙方，簽訂了一份《協(xié)議書》，協(xié)議約定：雙方經(jīng)充分協(xié)商，甲方股東會(huì)決定，聘請(qǐng)乙方擔(dān)任甲方負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營的副總經(jīng)理，在本協(xié)議約定期限內(nèi)行使甲方公司生產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)。聘用期限三年，即自2013年1月1日起至2015年12月31日止。聘用協(xié)議期滿前一個(gè)月，經(jīng)雙方協(xié)商同意，可以續(xù)訂聘用協(xié)議。本協(xié)議期限屆滿后，任何一方不再續(xù)訂聘用協(xié)議的，應(yīng)在協(xié)議期滿前一個(gè)月書面通知對(duì)方。乙方在甲方公司擔(dān)任生產(chǎn)經(jīng)營副總經(jīng)理職務(wù)期間，全面組織公司管理、生產(chǎn)經(jīng)營、市場(chǎng)開拓工作。乙方需要使用公司資金時(shí)，應(yīng)將所需使用資金明細(xì)報(bào)總經(jīng)理審閱并簽字后方可使用。乙方第一年投資100萬元以后，每年向公司投資50萬元，投資總額達(dá)到200萬元后不再投入，甲方根據(jù)乙方的投入，將公司每年利潤的10%作為乙方工資和分紅發(fā)放給乙方。乙方自協(xié)議簽訂當(dāng)月起，每月從甲方處領(lǐng)取1.5萬元作為生活費(fèi)用，待年終結(jié)算時(shí)，再將己領(lǐng)取的款項(xiàng)從應(yīng)發(fā)放工資和分紅中抵扣；乙方房租費(fèi)3000元、電話費(fèi)每月300元由公司統(tǒng)一報(bào)銷。親朋好友禮節(jié)性往來、生活招待費(fèi)部分由公司報(bào)銷；合同期滿后，如甲方不再續(xù)聘乙方，則乙方投資款在乙方離職時(shí)，乙方與甲方手續(xù)清楚后甲方按照約定二日內(nèi)辦理退款手續(xù)，不另外計(jì)息，超期按日2%計(jì)息。協(xié)議還對(duì)雙方的其他權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，在乙方的權(quán)利義務(wù)中特別約定：乙方任職期間應(yīng)盡職盡責(zé)做好生產(chǎn)經(jīng)營管理，如管理不善產(chǎn)生重大經(jīng)濟(jì)損失由乙方承擔(dān)40%損失。協(xié)議還對(duì)協(xié)議解除、爭議解決、違約責(zé)任進(jìn)行了約定，其中違約責(zé)任約定：任何一方未全面實(shí)際履行協(xié)議致使聘用協(xié)議解除，違約方向守約方支付違約金100萬元；如守約方的實(shí)際損失超出該違約金的，則違約金按實(shí)際損失計(jì)算。協(xié)議簽訂后，羅某某正式任鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司組織管理、生產(chǎn)經(jīng)營、市場(chǎng)開拓等工作。2013年6月羅某某未辭職即到湖北炬塏紙業(yè)有限公司任副總經(jīng)理。
羅某某于2013年1月4日向鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司繳投資款100萬元。2012年11月，羅某某在任鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的副總經(jīng)理后即開拓與深圳市麒天紙品有限公司業(yè)務(wù)關(guān)系，向深圳市麒天紙品有限公司陸續(xù)供貨，后鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司在深圳市麒天紙品有限公司尚有9992053.68元貨款未收回。2014年6月16日經(jīng)宜昌市中級(jí)人民法院調(diào)解，深圳市麒天紙品有限公司將其儲(chǔ)存的、屬于鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的紙品（以實(shí)際數(shù)額為準(zhǔn)且在1700噸范圍內(nèi)）返還給鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司，返還的紙品經(jīng)處理變現(xiàn)2501820元，后收現(xiàn)金212800元，抵款130000元，尚有7606747.68元未追回，給公司造成重大經(jīng)濟(jì)損失。
2014年4月24日鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司委托羅某某到湖北開元包裝有限公司回收貨款時(shí)，羅某某將回收的貨款32萬元未交給鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司。
一審認(rèn)為，羅某某與鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司簽訂的《協(xié)議書》是雙方真實(shí)意思表示，合法有效。協(xié)議簽訂后因雙方在合同履行過程中缺乏信任，合同已無法繼續(xù)履行，羅某某要求終止履行協(xié)議的請(qǐng)求有理，予以支持。羅某某要求返還投資款706000元的問題。羅某某共投資100萬元，在湖北開元包裝有限公司收貨款32萬元未交給鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司，應(yīng)從投資款中扣減；鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司認(rèn)可2014年1月至3月應(yīng)支付羅某某電話費(fèi)658.26元，沖減后鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司應(yīng)返還羅某某投資款680658.26元。羅某某在鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司處任副總經(jīng)理期間未認(rèn)真履行職責(zé)，致使銷售給深圳市麒天紙品有限公司的貨款尚有7606747.68元無法追回，給鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司造成重大經(jīng)濟(jì)損失，作為公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營的副總經(jīng)理，不認(rèn)真履行職責(zé)，經(jīng)營秩序混亂，應(yīng)當(dāng)在出庫貨物清單簽字而未簽字，存在重大過失，按照協(xié)議的約定，羅某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)7606747.68元損失的40%即3042699元，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司只要求羅某某賠償經(jīng)濟(jì)損失150萬元的反訴請(qǐng)求合法有據(jù)，予以支持。羅某某未辭職又到湖北炬塏紙業(yè)有限公司任職違反了雙方的約定，系違約行為，羅某某庭審中辯稱到湖北炬塏紙業(yè)有限公司任職系受鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司指派，但未能舉證證明，其辯稱理由不能成立。雖然羅某某在協(xié)議履行過程中到其他公司任職存在違約行為，但雙方約定的違約方向守約方支付違約金100萬元明顯過高，且違約給鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司造成的經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額不詳，羅某某因工作失誤給鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司造成的損失已予賠償，故對(duì)鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司要求羅某某支付違約金的反訴請(qǐng)求，不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第九十四條第一款（五）項(xiàng)、第一百零七條、第一百二十條之規(guī)定，判決：一、羅某某與鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司于2013年1月1日簽訂的《協(xié)議書》終止履行；二、鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司返還羅某某投資款680658.26元；三、羅某某賠償鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司經(jīng)濟(jì)損失150萬元；四、駁回羅某某的其他訴訟請(qǐng)求；五、駁回鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的其他反訴請(qǐng)求。上列應(yīng)付款項(xiàng)，于判決生效之日起10日內(nèi)付清。如果未按判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)10860元、反訴費(fèi)13400元，合計(jì)24260元，由羅某某承擔(dān)13653元、鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司承擔(dān)10607元。
二審另查明，2013年6月12日至8月29日，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司因環(huán)保等問題導(dǎo)致停產(chǎn)整頓。該事實(shí)有鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的二審陳述證實(shí)。
本案二審爭議的法律問題主要為，一、鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司與深圳市麒天紙品有限公司交易造成的損失應(yīng)否依照雙方簽訂的《協(xié)議書》第四條第3款的規(guī)定，由羅某某承擔(dān)40%的責(zé)任。二、羅某某在2013年6月至8月在湖北炬塏紙業(yè)有限公司工作是否構(gòu)成違約。
一、鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司與深圳市麒天紙品有限公司交易造成的損失應(yīng)否依照雙方簽訂的《協(xié)議書》第四條第3款的規(guī)定，由羅某某承擔(dān)40%的責(zé)任。
鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司認(rèn)為羅某某明知深圳市麒天紙品有限公司沒有能力付款，多次違規(guī)發(fā)貨給深圳市麒天紙品有限公司，屬于羅某某管理不善致使鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司損失900多萬元。
羅某某認(rèn)為，其每次發(fā)貨均經(jīng)過法定代表人黎應(yīng)祥同意，且貨款無法收回是正常的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

本院認(rèn)為，據(jù)前述證據(jù)狀況，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司主張羅某某違規(guī)強(qiáng)行向深圳市麒天紙品有限公司發(fā)貨的證據(jù)不足，對(duì)該事實(shí)不予認(rèn)定。
鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司已經(jīng)通過訴訟的方式已經(jīng)從深圳市麒天紙品有限公司將出售的貨物取回，只是因?yàn)橄蛏钲谑绪杼旒埰酚邢薰境鍪蹠r(shí)的價(jià)格為2570元／噸，而處理時(shí)約為1400元／噸，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司主張二者之間的差異系其損失，并要求羅某某負(fù)擔(dān)。本院認(rèn)為，在出售的貨物已經(jīng)取回的情況下，因出售時(shí)間的差異等因素導(dǎo)致價(jià)格上的變化，作為經(jīng)手人羅某某是無法預(yù)知的，且無證據(jù)證明羅某某在向深圳市麒天公司發(fā)貨時(shí)就存在惡意，貨款能否收回，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，尤其是在交貨與付款存在時(shí)間差異的情況下，受各種因素的影響，不能僅以貨款沒有收回為由，認(rèn)定發(fā)貨人羅某某管理上存在漏洞。否則，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司即將應(yīng)由其承擔(dān)的正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了羅某某個(gè)人，明顯不當(dāng)。基于此，本院認(rèn)為鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司主張的以上損失應(yīng)為正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，而非管理不善造成的。此外，現(xiàn)有的證據(jù)并不能證明羅某某作為副總經(jīng)理，未在出庫貨物清單上簽字與貨款不能收回之間存在因果關(guān)系，也不能證實(shí)其管理混亂，故原審以此為由，依雙方簽訂的協(xié)議書第四條第3款要求羅某某承擔(dān)150萬元損失，證據(jù)不足。
二、羅某某在2013年6月至8月在湖北炬塏紙業(yè)有限公司工作是否構(gòu)成違約。
鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司主張羅某某在2013年6月至8月22日私自到湖北炬塏紙業(yè)有限公司上班，違法合同約定。
羅某某主張?jiān)?013年6月至8月在湖北炬塏紙業(yè)有限公司是黎應(yīng)祥安排的，且在該期間屬于鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司停產(chǎn)期間，羅某某在2013年6月至8月期間仍然在為鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司收款，因此，羅某某并不違約。
本院認(rèn)為，2013年6月12日至8月29日，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司因環(huán)保等問題導(dǎo)致停產(chǎn)整頓，該事實(shí)有鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司二審的陳述證實(shí)。而羅某某在鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司上班的時(shí)間為2013年6月17日至8月22日。故羅某某在湖北炬塏紙業(yè)有限公司上班系鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司處于停產(chǎn)整頓期間；結(jié)合鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的法定代表人黎應(yīng)祥的陳述，即深圳市麒天紙品有限公司的貨款由羅某某負(fù)責(zé)，以及鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司提供的對(duì)賬單證實(shí)2013年8月8日深圳市麒天紙品有限公司向其付款50萬元的事實(shí)、2013年8月23日后羅某某仍然回到鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司上班的事實(shí)，可以認(rèn)定羅某某到湖北炬塏紙業(yè)有限公司期間仍在為鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司收款，其行為并未損害鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的利益，不屬于違約行為。退而言之，在鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司不能提供證據(jù)證實(shí)其在以上期間向羅某某提供工資的情形下，羅某某為了生活另到湖北炬塏紙業(yè)有限公司上班，在鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司恢復(fù)生產(chǎn)后及時(shí)回到原單位工作，也符合常理，并無不當(dāng)，不宜認(rèn)定為違約行為。原判對(duì)此認(rèn)定錯(cuò)誤，二審予以糾正。
此外，羅某某提出的要求鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司支付其律師費(fèi)1萬元的問題，因羅某某未能證明該費(fèi)用的支付與鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司有關(guān)，故對(duì)該請(qǐng)求，不予支持。
綜上，原判認(rèn)定主要事實(shí)基本清楚，但適用法律不當(dāng)，依照《中華人民共和國合同法》第六十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，經(jīng)合議庭評(píng)議，并報(bào)本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下：

一、維持鐘某某人民法院（2015）鄂鐘祥民二初字第00045號(hào)民事判決第一、二、四項(xiàng)；即羅某某與鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司于2013年1月1日簽訂的《協(xié)議書》終止履行；鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司返還羅某某投資款680658.26元；駁回羅某某的其他訴訟請(qǐng)求。
二、撤銷鐘某某人民法院（2015）鄂鐘祥民二初字第00045號(hào)民事判決第三、五項(xiàng)；即羅某某賠償鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司經(jīng)濟(jì)損失150萬元；駁回鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的其他反訴請(qǐng)求。
三、駁回鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司的反訴請(qǐng)求。
上述應(yīng)付款項(xiàng)，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清，逾期付款的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)10860元，由鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)9683元，羅某某負(fù)擔(dān)1177元；反訴費(fèi)用13400元，由鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)13653元，鐘某某應(yīng)強(qiáng)紙業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長　　王寬軍 審　判　員　　蘇紅玲 代理審判員　　王曉明

書記員：馬詠蓮