原告（被告）程某某，無固定職業(yè)。
委托代理人張平分，武鋼耐熱火材料公司職工，（特別授權(quán)代理）。
被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館，經(jīng)營場所武漢市青山區(qū)鋼花111西門特一號。
經(jīng)營者楊明，武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館業(yè)主。
委托代理人鄔勇剛，湖北圣青律師事務(wù)所律師（一般代理）。

原告（被告）程某某訴被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館（以下簡稱土菜館）勞動(dòng)爭議一案，本院于2014年5月14日立案受理后，依法由審判員胡勝獨(dú)任審理，于2014年7月4日公開開庭進(jìn)行了審理。原告（被告）程某某及其委托代理人張平分，被告（原告）土菜館的委托代理人鄔勇剛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：程某某于2013年11月30日至2014年2月24日在土菜館工作，工作崗位是服務(wù)員，月工資標(biāo)準(zhǔn)為1，700元左右，雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同。程某某在土菜館的工作時(shí)間為上午9時(shí)到下午14時(shí)，下午16時(shí)30分到21時(shí)30分。程某某在土菜館總共工作了87天，其中含工作日57天、雙休日26天、法定節(jié)假日4天。在工作日中，程某某實(shí)際休息時(shí)間為2013年12月12日休息一天，2014年1月13日、21日各休息一天，2014年2月13日休息一天、2月20日休息半天。程某某累計(jì)工作日延長工作時(shí)間105小時(shí)（（57天-4.5天）×2小時(shí)），休息日加班時(shí)間為215小時(shí)（（26天-4.5天）×10小時(shí)），法定節(jié)假日加班時(shí)間為40小時(shí)（4×10小時(shí)）。土菜館主管鄭英華于2014年2月24日口頭解除了與程某某的勞動(dòng)關(guān)系。程某某不服，向武漢市青山區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，該仲裁委于2014年4月28日下達(dá)了青勞人仲裁字（2014）40號仲裁裁決書，裁決如下：1、土菜館于裁決生效后十日內(nèi)向程某某支付2013年11月份工資差額及未訂立書面勞動(dòng)合同二倍工資的差額3，060.00元、加班工資5，823.86元、解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金1，700.00元、退還罰扣款10.00元及押金80.00元，合計(jì)10，673.86元；2、駁回程某某的其他仲裁請求。程某某與土菜館均不服該仲裁裁決內(nèi)容，于法定期限內(nèi)向本院起訴。
另查明：土菜館于2014年1月20日、2014年2月20日、2014年3月6日分別支付程某某工資1，757元（含2013年11月30日工資57元）、1，810元、1，705元。2013年12月29日，土菜館向程某某下達(dá)《獎(jiǎng)罰單》，對程某某罰款10元。

本院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)為程某某與土菜館在2013年11月30日至2014年2月24日期間是否構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)勞社部發(fā)（2005）12號文件《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。本案程某某在土菜館從事服務(wù)員工作，土菜館每月支付其工資報(bào)酬。程某某向本院提交了工資短信及考勤卡等證據(jù)予以證實(shí)。程某某與土菜館已形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，土菜館訴稱雙方系雇傭關(guān)系的意見本院不予采納。土菜館應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第五十條的規(guī)定，向程某某支付2013年11月30日的工資差額21.16元（1，700元／月÷21.75天-57.00元）。庭審中，土菜館并未提供證據(jù)證明與程某某訂立了書面勞動(dòng)合同。因此，土菜館對是否與程某某訂立有書面勞動(dòng)合同的事實(shí)應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款的規(guī)定，土菜館向程某某支付2014年1月1日至2014年2月24日期間的二倍工資差額3，038.86元，以上兩項(xiàng)合計(jì)為3，060.02元。故本院對程某某的該項(xiàng)請求予以支持。
關(guān)于程某某加班工資的訴請。根據(jù)《﹤國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定﹥問題解答》（勞部發(fā)（1995）187號）第一條、第九條的規(guī)定，1997年5月1日后，實(shí)行每日8小時(shí)、每周40小時(shí)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度?！蛾P(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題處理意見》（鄂人社發(fā)（2009）35號）第（十一）項(xiàng)的規(guī)定，如勞動(dòng)者有充分證據(jù)證明其主張的加班期間用人單位對其建立了考勤制度，用人單位應(yīng)對勞動(dòng)者是否有加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。程某某提供了2013年12月、2014年1月、2月的考勤卡，證明土菜館對程某某建立了考勤制度。因土菜館未提供其他關(guān)于考勤證據(jù)來證明程某某提供的證據(jù)不實(shí)，因此土菜館也應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，土菜館應(yīng)按《工資支付暫行規(guī)定》（勞社部發(fā)（1994）489號）第十三條的規(guī)定向程某某支付2013年11月30日至2014年2月24日期間工作日延長工作時(shí)間的加班工資1，538.79元（1，700元／月÷21.75天÷8小時(shí)×105小時(shí)×1.5倍）、休息日加班工資4，201.15元（1，700元／月÷21.75天÷8小時(shí)×215小時(shí)×2倍）、法定節(jié)假日加班工資1，172.41元（1，700元／月÷21.75天÷8小時(shí)×40小時(shí)×3倍），合計(jì)6，912.35元，程某某訴請加班工資中超過部分本院不予支持。
關(guān)于程某某要求土菜館支付辭退賠償金1，700元及退還工作服押金80元的請求符合相關(guān)法律規(guī)定，本院予以支持。
關(guān)于程某某要求土菜館退賠罰扣金額27.5元的訴請，因程某某只向本院提交了土菜館于2013年12月29日下達(dá)的《獎(jiǎng)罰單》，對程某某罰款10元，但《江胖子員工獎(jiǎng)懲制度》并沒有對“上班工作不仔細(xì)”罰款事由進(jìn)行規(guī)定，故土菜館對程某某做出罰款的決定依據(jù)不足，土菜館應(yīng)退還程某某被罰款項(xiàng)10元。程某某另外要求土菜館退賠17.50元罰扣款未向本院提交證據(jù)，本院不予支持。
關(guān)于程某某要求土菜館支付開瓶費(fèi)提成等55元的訴請因未提供證據(jù)且不符合法律規(guī)定，本院不予支持。
關(guān)于土菜館訴請其與程某某系雇傭關(guān)系，無需支付程某某各項(xiàng)賠償10，673.86元的訴請，與本院查明的事實(shí)不符，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款、第八十四條第二款、第八十五條、第八十七條的規(guī)定，判決如下：

一、被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館于本判決生效后十日內(nèi)向原告（被告）程某某支付2013年11月份工資差額及未訂立書面勞動(dòng)合同二倍工資的差額3，060元；
二、被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館于本判決生效后十日內(nèi)向原告（被告）程某某支付加班工資6，912.35元；
三、被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館于本判決生效后十日內(nèi)向原告（被告）程某某支付解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金1，700元、退還扣罰款10元及服裝押金80元；
四、駁回原告（被告）程某某的其他訴訟請求；
五、駁回被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館的訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案減半收取原告（被告）程某某的案件受理費(fèi)5元，由原告（被告）程某某負(fù)擔(dān)，予以免交；本案減半收取被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館的案件受理費(fèi)5元，由被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館負(fù)擔(dān)；本案財(cái)產(chǎn)保全的受理費(fèi)159元由被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院。上訴人在提交上訴狀時(shí)預(yù)交案件受理費(fèi)10元，款匯武漢市中級人民法院。戶名：武漢市財(cái)政局非稅收入?yún)R繳專戶—市中院訴訟費(fèi)分戶；帳號：07×××93；開戶行：農(nóng)行武漢市民航東路分理處；行號：832886；上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)未預(yù)交訴訟費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判員　　胡勝

書記員：孫龍