上訴人（原審原告、反訴被告）:石首市國土資源局，住所地為湖北省石首市繡林大道（原消防中隊(duì)）。法定代表人：羅霄，局長。委托訴訟代理人：王文青，湖北楚望律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告、反訴原告）：石首市閩發(fā)投資有限公司，住所地為湖北省石首市繡林辦事處建寧大道紅星商貿(mào)城。法定代表人：張俊，董事長。

石首國土局上訴請求：1、撤銷一審判決，發(fā)回重審或依法改判；2、一、二審案件受理費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由:1、上訴人已將石首市紅星商貿(mào)城內(nèi)071號商鋪依約交付給被上訴人，該商鋪被他人占用并被撤銷產(chǎn)權(quán)證系被上訴人自己的行為導(dǎo)致，上訴人不存在違約行為。2、《關(guān)于石首市紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓合同執(zhí)行中涉及到的有關(guān)問題完善補(bǔ)償意見備忘錄》就上訴人占用被上訴人辦公樓達(dá)成意見為適當(dāng)支付占用費(fèi)和其他費(fèi)用，從條款的通常理解為在租金的基礎(chǔ)上折價(jià)收取，而一審判決認(rèn)定按全部租金額支付租金是錯(cuò)誤的。3、上訴人向被上訴人發(fā)出《關(guān)于紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓事宜有關(guān)問題的復(fù)函》中明確設(shè)計(jì)、圖審費(fèi)用依照合乎法律規(guī)定的票據(jù)據(jù)實(shí)結(jié)算，上訴人在庭審時(shí)對被上訴人提交的上述費(fèi)用未予認(rèn)可，一審判決予以認(rèn)定，事實(shí)錯(cuò)誤。4、被上訴人違約事實(shí)清楚，上訴人要求被上訴人支付違約金和逾期付款利息符合合同法第107條、114條的規(guī)定。閩發(fā)公司辯稱，1、上訴人沒有依約將71號商鋪交付給被上訴人，案外人一直在政府和法院主張權(quán)利，導(dǎo)致已經(jīng)登記在被上訴人名下的產(chǎn)權(quán)證被法院判決撤銷，該商鋪被占用及產(chǎn)權(quán)證被撤銷不屬于被上訴人的行為。2、雙方對辦公樓占用費(fèi)價(jià)格多次不能協(xié)商一致，被上訴人申請法院委托評估，一審判令按評估價(jià)收取是公平公正的。3、因被上訴人未向設(shè)計(jì)方交齊費(fèi)用，未取得正式發(fā)票，只有臨時(shí)收據(jù)，一審判決按有效發(fā)票據(jù)實(shí)結(jié)算合理合法。4、依據(jù)合同約定，上訴人未實(shí)行凈資產(chǎn)移交，至今71號商鋪未移交且產(chǎn)權(quán)證也被撤銷，其違約在先，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。石首國土局向一審法院起訴請求：1、判令閩發(fā)公司按照合同約定支付剩余“紅星商貿(mào)城”資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款6000000元和違約金1333500元（計(jì)算方式為：從2010年1月15日起算，暫計(jì)算至起訴之日，每天500元。實(shí)際金額為1103000元），并賠償逾期付款利息3060000元（從2010年1月15日起算，暫計(jì)算至今，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算）；2、判令閩發(fā)公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。閩發(fā)公司向一審法院反訴請求：1、判令石首國土局交付應(yīng)移交的資產(chǎn)071商鋪；2、判令石首國土局支付辦公房屋租金4947771.6元；3、賠償071商鋪?zhàn)饨饟p失124800元；4、判令石首國土局支付閩發(fā)公司為其墊付的石首國土局辦公樓設(shè)計(jì)費(fèi)618000元及圖審費(fèi)15350元；5、判令石首國土局賠償違約金1100000元（計(jì)算方式同本訴之相關(guān)訴請）；6、由石首國土局承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2009年1月25日，石首國土局作為轉(zhuǎn)讓方（甲方）與閩發(fā)公司作為受讓方（乙方）簽訂了《石首市紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓合同》（以下簡稱《轉(zhuǎn)讓合同》），合同約定甲方將位于石首市建寧大道與繡林大道交匯處的“紅星商貿(mào)城”，占地面積22000平方米（折33畝），房屋占地面積為11101.16平方米，現(xiàn)有建筑面積24133.16平方米（其中底層商業(yè)門面面積約8334.98平方米，住宅及辦公面積約14570.31平方米，未完工建筑面積1227.87平方米）按現(xiàn)狀整體轉(zhuǎn)讓給乙方，轉(zhuǎn)讓價(jià)格18500000元。付款期限約定為：第一期為合同簽訂后三日內(nèi)支付6500000元，第二期為合同簽訂后六個(gè)月內(nèi)支付余款的50%，第三期為合同簽訂起一年內(nèi)支付全部余款。對資產(chǎn)移交的約定為：乙方支付第一期款項(xiàng)后兩個(gè)月內(nèi)，在監(jiān)證方的監(jiān)督下，由甲方對乙方實(shí)行凈資產(chǎn)移交，資產(chǎn)移交后，原“紅星商貿(mào)城”的債權(quán)債務(wù)概由甲方負(fù)責(zé)。違約責(zé)任約定為：乙方在支付第一期款項(xiàng)二個(gè)月之內(nèi)甲方不能交付標(biāo)的物的，每日支付500元違約金；乙方不能按期支付受讓標(biāo)的款項(xiàng)的，每日支付500元違約金。還約定，乙方受讓甲方辦公樓后，依法按程序?yàn)榧追綁|資新建辦公樓，房屋竣工后，甲方按驗(yàn)收審計(jì)結(jié)果支付全部基建款項(xiàng)，具體合同另行商定。2009年7月9日，石首國土局與閩發(fā)公司簽訂《關(guān)于〈石首市紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓合同〉執(zhí)行中涉及到的有關(guān)問題完善補(bǔ)充意見備忘錄》（以下簡稱《備忘錄》），《備忘錄》第二條約定，如甲方提出機(jī)關(guān)辦公場所需延長占用乙方辦公樓，乙方表示理解和支持，根據(jù)乙方意見，甲方同意向乙方適當(dāng)支付占用費(fèi)及相關(guān)費(fèi)用。第三條約定，乙方第二期欠交的3000000元和第三期應(yīng)付的6000000元的具體支付方式及時(shí)間按原合同第三期付款時(shí)間執(zhí)行。2009年1月22日至2010年5月1日，石首國土局共收到閩發(fā)公司土地轉(zhuǎn)讓款12500000元。2009年7月28日，“紅星商貿(mào)城”所占范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)登記至閩發(fā)公司名下，使用權(quán)證號為石土國用（2009）第×××××號。“紅星商貿(mào)城”的各商鋪也辦理了相應(yīng)的國有土地使用權(quán)分證。其中位于“紅星商貿(mào)城”圓盤中心一棟兩底兩樓商鋪（071商鋪，土地使用面積107.85平方米，土地使用權(quán)分證號為0×××××號）存在權(quán)屬爭議，一直由案外人劉某某占有使用，且劉某某一直在主張權(quán)利?，F(xiàn)一審法院生效的行政判決已判決撤銷石首市人民政府為閩發(fā)公司頒發(fā)的石土國用（2009）第×××××號、石土國用（2010）第×××××號國有土地使用權(quán)證。從2010年1月29日開始，石首國土局分兩次將“紅星商貿(mào)城”的房地產(chǎn)權(quán)證移交給閩發(fā)公司。閩發(fā)公司將“紅星商貿(mào)城”更名為“石首市湘鄂機(jī)動(dòng)車產(chǎn)業(yè)城”。2010年6月30日，閩發(fā)公司（發(fā)包人）與湖北中江建筑設(shè)計(jì)院有限公司（設(shè)計(jì)人）簽訂《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》，合同約定由發(fā)包人委托設(shè)計(jì)人承擔(dān)石首國土局土地交易大廳辦公樓及地下室工程設(shè)計(jì)，估算設(shè)計(jì)費(fèi)用分別為526000元、92000元，合計(jì)618000元。閩發(fā)公司分別于2010年6月30日、12月23日暫向上述設(shè)計(jì)人支付合計(jì)520000元設(shè)計(jì)費(fèi)用（閩發(fā)公司自述因約定的費(fèi)用未交齊，未取得正式發(fā)票）。2011年2月12日，閩發(fā)公司支付圖審費(fèi)15350元。2014年5月8日，閩發(fā)公司向石首國土局發(fā)出《關(guān)于履行〈紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓合同〉中尚存遺留問題的說明》（以下簡稱《說明》），《說明》認(rèn)為石首國土局在履行合同約定過程中存在4個(gè)方面問題：1、案外人劉某某主張的房屋及土地未實(shí)際交付，所涉及土地107.85平方米雖已過戶但石首國土局最近發(fā)出《土地更正登記通知書》要單方對此土地使用證予以注銷；2、石首國土局占用乙方辦公樓六年未支付占用費(fèi)；3、閩發(fā)公司對石首國土局新辦公樓進(jìn)行考察、規(guī)劃等工作所支出的費(fèi)用合計(jì)約600000元，石首國土局至今沒有支付給閩發(fā)公司；4、相關(guān)征用土地未落實(shí)。閩發(fā)公司存在的問題是未向石首國土局支付6000000元的土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)。2014年5月27日，石首國土局向閩發(fā)公司發(fā)《關(guān)于紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓事宜有關(guān)問題的復(fù)函》（以下簡稱《復(fù)函》）稱，閩發(fā)公司應(yīng)依法向石首國土局支付轉(zhuǎn)讓款及逾期付款利息；石首國土局下達(dá)的《土地更正登記通知書》是依法履行生效的行政復(fù)議決定書的行政行為；未支付辦公樓占用費(fèi)是因?yàn)殡p方無法就占用費(fèi)達(dá)成一致意見；關(guān)于閩發(fā)公司支付的規(guī)劃、設(shè)計(jì)、圖審的費(fèi)用，石首國土局主張本著實(shí)事求是的原則，依合乎法律規(guī)定的票據(jù)據(jù)實(shí)結(jié)算。2015年9月22日，石首國土局向閩發(fā)公司發(fā)出《責(zé)令土地出讓金入庫的催繳通知書》，該通知書載明，閩發(fā)公司仍欠石首國土局土地轉(zhuǎn)讓款6000000元尚未繳納；限令閩發(fā)公司于當(dāng)年10月30日前繳清全部土地出讓價(jià)款及按《轉(zhuǎn)讓合同》的約定履行違約責(zé)任。石首國土局一直使用產(chǎn)業(yè)城a區(qū)10號樓作為其辦公場所，其中占用該樓一樓至2011年7月9日，其余樓層使用至2015年7月，但至今未向閩發(fā)公司辦理移交手續(xù)。一審法院根據(jù)閩發(fā)公司申請委托荊州市楚星資產(chǎn)評估有限公司對產(chǎn)業(yè)城a區(qū)10號樓市場租賃價(jià)格進(jìn)行評估。評估的內(nèi)容為：1、該樓一樓，面積906.24平方米，自2009年7月9日至2011年7月9日止的市場租賃價(jià)格；2、該樓二樓，面積906.24平方米，自2009年3月18日至2016年2月1日止的市場租賃價(jià)格；3、三至七樓總面積3031.41平方米，自2009年3月18日至2016年2月1日止的市場租賃價(jià)格。該評估公司于2017年3月20日出具荊楚評報(bào)字〔2017〕第010號《評估報(bào)告》，評估結(jié)果顯示，上述房屋的租金合計(jì)為2118200元。一審法院認(rèn)為，石首國土局與閩發(fā)公司之間簽訂的《轉(zhuǎn)讓合同》、《備忘錄》系雙方真實(shí)意思表示，且不違反法律規(guī)定，為有效合同，對雙方當(dāng)事人具有約束力。雙方應(yīng)該按照約定全面履行自己的義務(wù)。否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。按照法律規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。本案中，根據(jù)《轉(zhuǎn)讓合同》及《備忘錄》的約定，石首國土局應(yīng)在閩發(fā)公司交清第一期轉(zhuǎn)讓款后兩個(gè)月內(nèi)將涉案資產(chǎn)移交給閩發(fā)公司，但截止庭審終結(jié)之時(shí)，尚有071號商鋪未能移交給閩發(fā)公司,石首國土局存在違約。但閩發(fā)公司只能行使相應(yīng)的抗辯權(quán)，即拒付價(jià)值相當(dāng)?shù)霓D(zhuǎn)讓款。其拒絕支付6000000元的轉(zhuǎn)讓款也構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)給付相應(yīng)款項(xiàng)等的違約責(zé)任?！吨腥A人民共和國合同法》第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任；第一百一十四條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。由于合同對雙方違約的違約金的計(jì)算方式一致，可以相互抵消。關(guān)于石首國土局要求賠償逾期付款利息的問題。因合同已約定逾期付款違約金，未約定逾期付款利息，且石首國土局也沒有舉證證明其實(shí)際損失大于一審法院確認(rèn)的違約金，故對石首國土局的這一訴求不予支持?，F(xiàn)071號商鋪的土地使用權(quán)證已被撤銷，產(chǎn)權(quán)尚處于不確定狀態(tài)，閩發(fā)公司要求石首國土局交付該房屋存在履行不能的風(fēng)險(xiǎn)，可在該房屋產(chǎn)權(quán)爭議解決后與賠償損失一并另行主張權(quán)利。因石首國土局長期占用產(chǎn)業(yè)城a區(qū)10號樓作為辦公樓，按約定及《復(fù)函》的答復(fù)，其應(yīng)支付租賃費(fèi)用，在雙方對租賃費(fèi)用不能達(dá)成一致的情況下，申請通過司法鑒定的方式確認(rèn)該部分費(fèi)用，因該鑒定程序合法，一審法院對鑒定結(jié)論予以確認(rèn)，石首國土局應(yīng)按此結(jié)論向閩發(fā)公司支付租金。閩發(fā)公司按照《轉(zhuǎn)讓合同》的約定，為其支付了擬新建辦公樓的設(shè)計(jì)等費(fèi)用，上述費(fèi)用石首國土局在《復(fù)函》中作出了據(jù)實(shí)結(jié)算的答復(fù)，應(yīng)當(dāng)在下欠6000000元轉(zhuǎn)讓款中扣減。判決：一、被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司于本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告（反訴被告）石首市國土資源局支付土地轉(zhuǎn)讓款6000000元。二、原告（反訴被告）石首市國土資源局于本判決生效之日起三十日內(nèi)支付被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司至2016年2月1日止的租金2118200元及墊付設(shè)計(jì)費(fèi)、圖審費(fèi)633350元（該費(fèi)用按有效發(fā)票據(jù)實(shí)支付）。上述一、二項(xiàng)相互沖抵后，被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司于本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告（反訴被告）石首市國土資源局支付3248450元。三、駁回原告（反訴被告）石首市國土資源局的其他訴訟請求。四、駁回被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司的其他反訴請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費(fèi)79112元，由被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司負(fù)擔(dān)32787元，原告（反訴被告）石首市國土資源局負(fù)擔(dān)46325元；反訴受理費(fèi)29720.5元，由原告（反訴被告）石首市國土資源局負(fù)擔(dān)14406元，被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司負(fù)擔(dān)15314.5元。二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。二審經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審認(rèn)定的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。
上訴人石首市國土資源局（以下簡稱“石首國土局”）因與被上訴人石首市閩發(fā)投資有限公司（以下簡稱“閩發(fā)公司”）建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案，不服石首市人民法院(2016)鄂1081民初153號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年11月23日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人石首國土局的委托訴訟代理人王文青，被上訴人閩發(fā)公司的法定代表人張俊到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，二審雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)是：一、涉案71號商鋪產(chǎn)權(quán)證被撤銷是否由被上訴人導(dǎo)致，上訴人履行《石首市紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓合同》是否存在違約。二、上訴人應(yīng)按什么標(biāo)準(zhǔn)支付被上訴人辦公樓占用費(fèi)。三、上訴人應(yīng)支付被上訴人圖審費(fèi)及設(shè)計(jì)費(fèi)數(shù)額問題。關(guān)于焦點(diǎn)一，上訴人主張涉案71號商鋪產(chǎn)權(quán)證被撤銷是被上訴人自己的行為導(dǎo)致，上訴人不存在違約行為。對此本院認(rèn)為，依據(jù)《轉(zhuǎn)讓合同》的約定，上訴人在收到被上訴人第二期付款10日內(nèi)，應(yīng)為被上訴人辦理國有土地使用權(quán)證。經(jīng)查，《轉(zhuǎn)讓合同》標(biāo)的包括涉案71號商鋪占用的土地，上訴人收款后應(yīng)依約為被上訴人辦理涉案71號商鋪的國有土地使用權(quán)證。由于一審法院作出的（2015）鄂石首行初字第00012號行政判決已判決撤銷上訴人為被上訴人核發(fā)的國有土地使用權(quán)證，即涉案71號商鋪的國有土地使用權(quán)證，本院經(jīng)二審作出的（2016）鄂10行終32號行政判決，認(rèn)為上訴人在明知涉案土地權(quán)屬存在爭議仍為被上訴人登記辦證行為不符合《土地登記辦法》的相關(guān)規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。且本案中，上訴人也沒有舉證證明產(chǎn)權(quán)證被撤銷是被上訴人行為導(dǎo)致。因此，上訴人主張其沒有違約行為，被上訴人的行為導(dǎo)致涉案71號商鋪產(chǎn)權(quán)證被撤銷的上訴理由不能成立，本院不予支持。關(guān)于焦點(diǎn)二，上訴人與被上訴人訂立《轉(zhuǎn)讓合同》后，雙方又簽訂了《備忘錄》，雙方在《備忘錄》中明確約定上訴人同意支付被上訴人占用辦公樓的占用費(fèi)及相關(guān)費(fèi)用，但雙方對占用費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)約定不明確。一審法院根據(jù)被上訴人申請，委托評估機(jī)構(gòu)對占用標(biāo)的物的租賃價(jià)格進(jìn)行評估后，判令上訴人按評估的市場價(jià)格支付被上訴人租金，符合《中華人民共和國合同法》第六十二條第（二）項(xiàng)的規(guī)定。上訴人主張雙方約定“適當(dāng)支付占用費(fèi)和其他費(fèi)用”應(yīng)理解為在租金的基礎(chǔ)上折價(jià)收取的上訴理由，沒有事實(shí)依據(jù)，本院不予支持。關(guān)于焦點(diǎn)三，上訴人于2014年5月27日向被上訴人出具的《關(guān)于紅星商貿(mào)城轉(zhuǎn)讓事宜有關(guān)問題的復(fù)函》中已表示對被上訴人支付的設(shè)計(jì)、圖審費(fèi)用據(jù)實(shí)結(jié)算。經(jīng)查，被上訴人已墊付設(shè)計(jì)、圖審費(fèi)共計(jì)535350元，故該費(fèi)用應(yīng)由上訴人支付被上訴人。一審判令上訴人支付被上訴人設(shè)計(jì)費(fèi)、圖審費(fèi)633350元不當(dāng)，本院予以糾正。綜上，一審判令被上訴人支付上訴人土地轉(zhuǎn)讓款6000000元，上訴人應(yīng)支付被上訴人租金2118200元的實(shí)體處理，具有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以維持。上訴人應(yīng)支付被上訴人墊付的設(shè)計(jì)費(fèi)、圖審費(fèi)為535350元。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)，判決如下：

一、維持石首市人民法院(2016)鄂1081民初153號民事判決第一項(xiàng)，即“被告（反訴原告）石首市閩發(fā)投資有限公司于本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告（反訴被告）石首市國土資源局支付土地轉(zhuǎn)讓款6000000元”；二、撤銷石首市人民法院(2016)鄂1081民初153號民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)；三、上訴人石首市國土資源局于本判決生效之日起三十日內(nèi)支付被上訴人石首市閩發(fā)投資有限公司至2016年2月1日止的租金2118200元及設(shè)計(jì)費(fèi)、圖審費(fèi)535350元；四、駁回上訴人石首市國土資源局的其他訴訟請求；五、駁回被上訴人石首市閩發(fā)投資有限公司的其他反訴請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審本訴案件受理費(fèi)79112元，由石首市閩發(fā)投資有限公司負(fù)擔(dān)32787元，石首市國土資源局負(fù)擔(dān)46325元；一審反訴案件受理費(fèi)29720.5元，由石首市國土資源局負(fù)擔(dān)14000元，石首市閩發(fā)投資有限公司負(fù)擔(dān)15720.5元。二審案件受理費(fèi)79112元，由石首市國土資源局負(fù)擔(dān)78112元，石首市閩發(fā)投資有限公司負(fù)擔(dān)1000元。本判決為終審判決。

審判長　李　靜
審判員　陶齊學(xué)
審判員　謝成勇

書記員：邱爽