上訴人（原審被告）：于某某。
上訴人（原審被告）：邢某某。
二上訴人的委托代理人：代貴琴，河北晟舜律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：王某峰。
委托代理人：孟偉，石家莊市藁城益民法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審原告）：田某某。
委托代理人：王德軍，河北聯(lián)想律師事務(wù)所律師。

上訴人于某某、邢某某因民間借貸糾紛一案，不服河北省藁城市人民法院（2014）藁民初字第03263號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，2011年9月1日，于某某與邢某某作為股東擬設(shè)立石家莊市瑞豐家居用品有限公司，并于當(dāng)日制定了公司章程。章程規(guī)定：于某某投資額80.58萬(wàn)元，占公司全部股權(quán)的51%；邢老三投資額77.42萬(wàn)元，占公司全部股權(quán)的49%，于章程簽字之日起二十日內(nèi)資金到位。章程中還規(guī)定了經(jīng)營(yíng)范圍、投資者的權(quán)利、投資者的義務(wù)、經(jīng)營(yíng)管理、收益分配等事項(xiàng)。2011年9月29日，于某某、邢某某對(duì)公司章程制定了一份補(bǔ)充說(shuō)明：石家莊市瑞豐家居用品有限公司即藁城市潤(rùn)豐日用塑料用品廠；公司股東會(huì)行使股東職責(zé)、權(quán)益只限于某某、邢某某兩個(gè)股東；邢某某即邢老三本人；公司成立時(shí)間為2011年9月1日，無(wú)截止日期，長(zhǎng)期合作。2011年11月16日，經(jīng)于某某向工商部門提出了注冊(cè)申請(qǐng)，2012年1月4日，經(jīng)藁城市工商局市區(qū)分局核準(zhǔn)，于某某以藁城市潤(rùn)豐日用塑料用品廠名義辦理了證照，組織形式和執(zhí)照類別均為個(gè)人經(jīng)營(yíng)。2011年，于某某、邢某某（甲方）與田某某（乙方）簽訂了聘任職務(wù)合同書一份，主要載明：“1、甲方聘任乙方為石家莊市瑞豐家居用品有限公司總經(jīng)理；2、期限自2011年9月1日起至2014年12月31日止；5、甲方確認(rèn)乙方具有的無(wú)形資產(chǎn)股，占甲方全部股權(quán)的10%，具有表決權(quán)和分紅受益權(quán)，但對(duì)甲方的資產(chǎn)沒有所有權(quán)。乙方的無(wú)形資產(chǎn)股和甲方股權(quán)時(shí)效性相一致，即乙方退休后仍享有分紅受益權(quán)?！?012年6月4日，王某峰向王玉蘭（田某某之妻）的銀行卡內(nèi)打入40萬(wàn)元。當(dāng)日，于某某、邢某某、田某某簽名并加蓋藁城市潤(rùn)豐日用塑料用品廠公章向王某峰出具收款收據(jù)一份，載明：收款事由為借款；人民幣40萬(wàn)元；收款方式為打農(nóng)行卡。2012年8月24日，田某某（甲方）與于某某、邢某某（乙方）簽訂了合同書一份，載明：“1、2012年8月底進(jìn)行清產(chǎn)核資，確認(rèn)經(jīng)營(yíng)虧損的確切數(shù)，并以此作為資產(chǎn)重組后核算起點(diǎn)；2、根據(jù)目前雙方資金投入情況，乙方股本已全部虧損完畢，甲方對(duì)公司資產(chǎn)有全部控制和處置權(quán)，乙方無(wú)任何異議；3、今后經(jīng)營(yíng)如有利潤(rùn)，甲乙雙方按6︰4分成；4、乙方須在一個(gè)月內(nèi)成立股份有限公司，包括辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照等相關(guān)資質(zhì)證書。在明年6月前辦理企業(yè)貸款300萬(wàn)元左右，以保證甲方撤出借款300萬(wàn)元。在撤出借款后，資產(chǎn)再予重組，甲方不謀求入股。若乙方辦不到，利潤(rùn)暫不能提成，股金予以全部作廢；5、若乙方在2012年8月31日前不能貸款60萬(wàn)元作為對(duì)固定資產(chǎn)、基建、花輥的投資及資金流動(dòng)，乙方所有股金將予以廢除，由甲方對(duì)公司重組。邢某某40萬(wàn)元、于某某20萬(wàn)元，分別列開處理”。
原審認(rèn)為，雖然于某某、邢某某按照設(shè)立有限責(zé)任公司的形式擬設(shè)立石家莊市瑞豐家居用品有限公司，但在核準(zhǔn)登記及實(shí)際經(jīng)營(yíng)中是按照個(gè)人合伙的形式經(jīng)營(yíng)藁城市潤(rùn)豐日用塑料用品廠。于某某、邢某某在合伙經(jīng)營(yíng)期間借用王某峰40萬(wàn)元，應(yīng)由于某某、邢某某按照出資比例承擔(dān)清償責(zé)任，并互負(fù)連帶清償責(zé)任；田某某是于某某、邢某某聘任的管理人員，在收款收據(jù)中簽名是在履行職務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)本案的民事責(zé)任。田某某與于某某、邢某某2012年8月24日簽訂的的合同書，未對(duì)機(jī)器設(shè)備辦理抵押登記；該合同書也不適用擔(dān)保法中關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定，不得對(duì)抗第三人。故田某某抗辯對(duì)機(jī)器設(shè)備享有抵押權(quán)或者留置權(quán)的主張，不予支持。遂判決：一、于某某于本判決生效后十日內(nèi)給付王某峰20.4萬(wàn)元；邢某某于本判決生效后十日內(nèi)給付王某峰19.6萬(wàn)元。二、于某某、邢某某對(duì)本判決第一項(xiàng)中確定的義務(wù)互負(fù)連帶清償責(zé)任。三、田某某不承擔(dān)本案的民事責(zé)任。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)7300元，簡(jiǎn)易程序減半收取3650元，由于某某、邢某某均擔(dān)。

本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：田某某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任以及于某某、邢某某是否應(yīng)當(dāng)免除還款責(zé)任。于某某、邢某某（甲方）與田某某（乙方）簽訂的《聘任職務(wù)合同》約定：1、甲方聘任乙方為石家莊市瑞豐家居用品有限公司總經(jīng)理；2、期限自2011年9月1日起至2014年12月31日止；3、甲方確認(rèn)乙方具有的無(wú)形資產(chǎn)股，占甲方全部股權(quán)的10%，具有表決權(quán)和分紅受益權(quán)，但對(duì)甲方的資產(chǎn)沒有所有權(quán)。乙方的無(wú)形資產(chǎn)股和甲方股權(quán)時(shí)效性相一致，即乙方退休后仍享有分紅受益權(quán)。該約定為于某某、邢某某、田某某三方意思表示一致的結(jié)果，且內(nèi)容不違反法律及行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，且于某某、邢某某、田某某于2012年8月24日簽訂的《合同書》（見原審查明）可證實(shí)田某某實(shí)際參與了合伙經(jīng)營(yíng)。依據(jù)﹤最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見﹥第46、47條“公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，便不參與合伙經(jīng)營(yíng)、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。”“全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān)；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過(guò)錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程序相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任?！钡囊?guī)定，應(yīng)當(dāng)視田某某為合伙人，并對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。由于王某峰出借款項(xiàng)發(fā)生于2012年6月4日，在于某某、邢某某、田某某合伙經(jīng)營(yíng)期間，故2012年6月4日產(chǎn)生借款之后，合伙人如何轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、如何退伙或者如何所謂資產(chǎn)重組等發(fā)生的事實(shí)不會(huì)影響合伙人于某某、邢某某、田某某對(duì)出借人王某峰承擔(dān)連帶還款責(zé)任。綜上，于某某、邢某某主張?zhí)锬衬硲?yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的理由成立，應(yīng)予支持；于某某、邢某某主張其不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任的理由不能成立應(yīng)予駁回。
綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。依據(jù)﹤最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見﹥第46、47條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百六十九條第一款、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省藁城市人民法院（2014）藁民初字第03263號(hào)民事判決；
二、于某某、邢某某、田某某于收到本判決之日起15日內(nèi)連帶償還王某峰出借款40萬(wàn)元。
三、駁回于某某、邢某某的其他上訴請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)共計(jì)10950元，由于某某、邢某某、田某某連帶負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　 判　 長(zhǎng)　　牛躍東 審　 判　 員　　李坤華 （代）審判員申玉