再審申請人（一審被告、二審上訴人）：望某某柯某服裝商貿有限公司。
法定代表人：王林奎，該公司總經理。
委托訴訟代理人：王玉英，黑龍江千葉律師事務所律師。
被申請人（一審原告、二審被上訴人）：牛某某，女，漢族，xxxx年xx月xx日出生。
委托訴訟代理人：劉興國，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生。
被申請人（一審第三人、被上訴人）何占春，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生。

再審申請人牛某某因與被申請人望某某柯某服裝商貿有限公司（以下簡稱柯某公司）代位權糾紛一案，不服綏化市中級人民法院（2016）黑12民終298號民事判決。向本院申請再審。本院于2016年10月21日作出（2016）黑民申第1604號民事裁定提審本案。本院依法組成合議庭，開庭審理了本案。再審申請人柯某公司的委托訴訟代理人王玉英、被申請人牛某某、委托訴訟代理人劉興國、被申請人何占春到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

本院再審認為，柯某公司與何占春簽訂的結算協(xié)議書約定：工程造價1220萬元，涉案工程未完工部分何占春施工至完工驗收為止。因此，該工程結算方式應屬于附條件的結算，故雙方約定的工程造價1220萬元并不是最終結算。再審庭審中，何占春自認其實際施工面積比合同約定的施工面積要少500余平方米，另有部分工程其沒有實際施工，故柯某公司與何占春間的工程款數(shù)額尚未確定，原審判決認定何占春的實際施工工程造價為1220萬元不當。且牛某某提起本案訴訟前，何占春已經另行提起訴訟要求柯某公司支付280萬元工程款，此案判決尚未發(fā)生法律效力。本案中，原審判決直接扣除另訴中的280萬元后計算尚欠工程款亦屬不當。
《最高人民法院關于適用若干問題的解釋（一）》第十三條規(guī)定“合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人到期債權未能實現(xiàn)。次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任?！焙握即航o牛某某出具借條前，已經提起訴訟要求柯某公司給付工程款280萬元，對此柯某公司辯稱何占春未怠于行使到期債權，何占春的債權人牛某某稱債務人何占春怠于向次債務人柯某公司主張權利，故其代位何占春向柯某公司主張權利是否符合法律規(guī)定，原審亦未予查實。
綜上，原審判決認定事實不清，適用法律有誤。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第項規(guī)定，裁定如下：

審判長 王永生
審判員 吳濱生
審判員 張燕明

書記員： 李龍杰