廣東省佛山市中級(jí)人民法院
民事判決書
（2003）佛中法民一終字第904號(hào)
上訴人（原審原告）譚根奴，男，1947年8月10日出生，漢族，住廣東省佛山市南海區(qū)九江鎮(zhèn)河清三村三隊(duì)。
委托代理人楊寶蓮，女，1952年7月23日出生，住址同上，是上訴人譚根奴的妻子。
上訴人（原審被告）潘紹根，男，1929年10月10日出生，漢族，住香港堅(jiān)道139號(hào)1208室。
上訴人（原審被告）潘細(xì)根，男，1937年出生，漢族，住址同上。
潘紹根、潘細(xì)根的委托代理人李旺東，系廣東豪盛律師事務(wù)所律師。
上訴人潘紹根、潘細(xì)根、譚根奴因相鄰糾紛一案，不服廣東省佛山市南海區(qū)人民法院（2000）南民初字第2018-6號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于 2003年4月1日立案受理后，依法組成合議庭，于2003年5月19日詢問了上訴人譚根奴及其委托代理人楊寶蓮和被上訴人潘細(xì)根、潘紹根的委托代理人李旺東。本案現(xiàn)己審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：1985年12月2日，被告潘紹根、潘細(xì)根與潘兆雍各自領(lǐng)取了南海縣村鎮(zhèn)宅基地使用證，同日，潘紹根、潘細(xì)根分別辦理上述土地的報(bào)建手續(xù)，并取得施工許可證。此后，兩被告出資動(dòng)工興建。1990年3月15日，被告潘紹根換領(lǐng)新版的集體土地建設(shè)用地許可證（地籍號(hào)為12181594）、潘細(xì)根與潘兆雍共同換領(lǐng)新版的集體土地建設(shè)用地許可證（地籍號(hào)為12181593）。1991年8月20日，潘紹根、潘細(xì)根分別領(lǐng)取了房屋所有權(quán)證，證號(hào)分別為粵房字第3366735、3366736，所有權(quán)人分別是被告潘紹根，潘細(xì)根。兩被告在其兩人出資興建的房屋外建造了一圍墻，該圍墻外墻面與譚根奴的房屋外墻面相距1米。但該圍墻沒有辦理報(bào)建手續(xù)。1985年12月2日，原告譚根奴領(lǐng)取了南?？h村鎮(zhèn)宅基地使用證。1990年3月15日，原告譚根奴亦領(lǐng)取了新版的集體土地建設(shè)用地許可證（地籍號(hào)為12181540）。
1986年年底，譚根奴將原住房屋進(jìn)行改建，改建后的房屋尚未領(lǐng)取房屋所有權(quán)證。譚根奴的房屋改建后，外墻面與兩被告建造的房屋外的圍墻外墻面相隔僅50厘米。由于譚根奴改建后的房屋外墻與兩被告建造的房屋外圍墻間隔距離太少，譚根奴的房屋的墻體出現(xiàn)滲漏、潮濕、批蕩脫落現(xiàn)象，兩被告建造的房屋圍墻與譚根奴改建后的房屋之間有積水現(xiàn)象。2000年10月9日，原告向本院起訴。訴訟期間，本院根據(jù)原告的申請(qǐng)，委托佛山市安固建筑物診治技術(shù)有限公司對(duì)原告的房屋是否被潘紹根、潘細(xì)根、潘兆雍建造房屋的圍墻濺濕并造成損害及損害數(shù)額進(jìn)行鑒定。鑒定意見為潘紹根、潘細(xì)根建造的房屋外的圍墻凈高達(dá)2.4米，由于該圍墻離譚根奴房屋外墻太近，且圍墻與外墻之間無設(shè)排水設(shè)施，下雨時(shí)排水不暢，在長(zhǎng)期雨水濺濕、水浸及通風(fēng)、光照條件較差的情況下，使譚根奴房屋外墻砌體嚴(yán)重風(fēng)化腐蝕，砂漿批蕩層局部粉化。譚根奴房屋靠圍墻部分外墻砌體單元的正常使用性等級(jí)為Cs級(jí)，使用性不符合標(biāo)準(zhǔn)要求，顯著影響整體使用功能，修復(fù)費(fèi)用為3626元。
原審判決認(rèn)為：兩被告建造的房屋雖在土地使用證的“使用權(quán)人”一欄有潘兆雍的姓名，但該房屋實(shí)際由兩被告出資興建，且房屋所有權(quán)證的“所有權(quán)人”一欄只登記兩被告的姓名，故該房屋的所有權(quán)人應(yīng)為兩被告。原告的房屋與兩被告建造的房屋是相鄰的建筑物，依法應(yīng)保持一定的距離，兩被告的房屋的建造時(shí)間早于原告房屋的改建，且兩被告的房屋圍墻外墻面與原告的原房屋外墻面之間已有1米的凈空，理應(yīng)屬正常的距離，但由于原告改建房屋后其外墻面與兩被告的房屋圍墻外墻面僅相隔50厘米，原告的房屋的外墻因此受雨水濺濕致房屋受損，對(duì)此，原告負(fù)有過錯(cuò)，被告建造的房屋外的圍墻因沒有辦理報(bào)建手續(xù)，屬違章建筑，亦是造成原告房屋受損的原因之一。故原、被告雙方均應(yīng)承擔(dān)同等的過錯(cuò)責(zé)任。且兩被告依法應(yīng)將違章所建之圍墻予以拆除，若拆除該圍墻，則兩房屋的距離可保持在1米以上，不會(huì)再造成原告的房屋受損，兩被告與原告應(yīng)按各自過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。兩被告除應(yīng)拆除其房屋外的圍墻外，并應(yīng)賠償原告房屋的修復(fù)費(fèi)用3626元的50％即 1813元予原告。原告的其他訴訟請(qǐng)求，不符合法律規(guī)定，本院予以駁回。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十七條第二款的規(guī)定，判決：一、被告潘紹根、潘細(xì)根應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)自行拆除兩被告違章所建的位于南海市九江鎮(zhèn)河清村民委員會(huì)的其房屋（粵房字第3366735、3366736號(hào)）外的圍墻。二、被告潘紹根、潘細(xì)根應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)賠償因其房屋的圍墻致原告房屋受損的修復(fù)費(fèi)用人民幣1813元予原告譚根奴。三、被告潘紹根、潘細(xì)根對(duì)上述第一、二項(xiàng)互負(fù)連帶責(zé)任。四、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。本案受理費(fèi)610 元，鑒定費(fèi)3000元，公告費(fèi)350元，合共3960元，由原告負(fù)擔(dān)1980元，兩被告負(fù)擔(dān)1980元。
宣判后，原告譚根奴不服，向本院提起上訴認(rèn)為：原審判決書認(rèn)定的事實(shí)部分不清，判決部分錯(cuò)誤。一審判決把南海市九江鎮(zhèn)河清村民委員會(huì)三村村民小組（下稱三村村民小組）蓋章，陳慶波署名的2000年5月12日的證明錯(cuò)誤認(rèn)定為南海市九江鎮(zhèn)河清村民委員會(huì)的證明。其次，把上訴人在一審?fù)彆r(shí)駁斥上述證明時(shí)出示的該證明復(fù)印件，認(rèn)為是上訴人與被上訴人提供的相同的證明材料，予以確認(rèn)，根本背離了上訴人的真實(shí)意思。而出具證明的陳慶波，是被上訴人的親戚，是利害關(guān)系人，該證明內(nèi)容脫離事實(shí)，不應(yīng)采信。另外，一審判決所列的被上訴人提供的證據(jù)材料11，該證明上的7個(gè)證明人，均是被上訴人的親戚、朋友，也是利害關(guān)系人，因此該證據(jù)也不具有有效的證據(jù)效力。事實(shí)上，上訴人于1986年7、8月間將原房屋后段拆下改建，與被上訴人相鄰的一邊按原來基礎(chǔ)建起，沒有超出，與沒改建的該屋前段保持一直線。而被上訴人于1986年8月間動(dòng)工建屋，在與上訴人相鄰的一邊建曲尺形圍墻，只距離50厘米。當(dāng)時(shí)上訴人就提出異議，但經(jīng)制止無效。現(xiàn)有潘瑞祥、譚伯來、潘應(yīng)津等多名證人證實(shí)被上訴人與上訴人相鄰的圍墻是被上訴人在上訴人改建房屋后所建。因此是上訴人改建房屋在先，被上訴人建圍墻在后。一審法院沒有進(jìn)行實(shí)地調(diào)查，錯(cuò)將陳慶波署名、三村村民小組蓋章的證明作為判案的依據(jù)，是不公正的。請(qǐng)求撤銷佛山市南海區(qū)人民法院（2000）南民初字第2018-6號(hào)民事判決書中的第二條，改判兩被上訴人賠償因其建圍墻致上訴人房屋受損的修復(fù)費(fèi)人民幣3626元。一、二審訴案件受理費(fèi)、鑒定費(fèi)、公告費(fèi)由被上訴人負(fù)擔(dān)。
被上訴人潘紹根、潘細(xì)根答辯認(rèn)為：潘紹根、潘細(xì)根、潘兆雍如何取得房屋的產(chǎn)權(quán)與本案無關(guān)。潘紹根、潘細(xì)根、潘兆雍是本鄉(xiāng)人，回鄉(xiāng)建房符合當(dāng)時(shí)的政策。被上訴人建房時(shí)是與譚根奴一起領(lǐng)取施工許可證的，證明被上訴人建房是合法的。
被告潘紹根、潘細(xì)根也不服原判，向本院提起上訴認(rèn)為：一、被上訴人違章改建住房，在后建的情況下，與我方圍墻保持間距嚴(yán)重不足并且不修建排水坑渠，是導(dǎo)致排水不暢、雨水濺墻的根本原因，應(yīng)由其承擔(dān)修復(fù)房屋的全部責(zé)任。我方1985年底先建圍墻，與被上訴人住房間距已留足一米，被上訴人1986年底在改建住房時(shí)明知不能超出土地使用權(quán)范圍、與鄰居建筑物應(yīng)保留足夠間距、在建房時(shí)應(yīng)同時(shí)修建排水坑渠，卻一一違反，顯然未盡到審慎注意和積極預(yù)防的義務(wù)，其外墻被雨水濺濕和水浸，責(zé)任自負(fù)。二、被上訴人住房潮濕受損，受客觀因素影響較大，一審鑒定時(shí)未予考慮不妥，一審判決據(jù)此鑒定結(jié)論確定修復(fù)數(shù)額有誤。被上訴人住房南面是一條高達(dá)三米多的防洪堤，地處低洼，沒有南風(fēng)，被上訴人又沒有在北面開窗，導(dǎo)致室內(nèi)外空氣不夠流通；從時(shí)間上，被上訴人改建房屋當(dāng)時(shí)用泥沙而不是用水泥批蕩外墻，已使用16年多，現(xiàn)在出現(xiàn)外墻風(fēng)化腐蝕和批蕩粉化是很正常的。三、我方圍墻所在的土地使用權(quán)已由我方合法取得，判決拆除圍墻侵犯了我方土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)。1990年5月19日潘兆根、潘兆雍就房屋圈圍超建部分土地向村集體交納了土地補(bǔ)償費(fèi)770元，按國(guó)家土地管理局《關(guān)于確定土地權(quán)屬問題的若干意見》第三十一條及國(guó)家土地管理局《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第四十六條規(guī)定，已取得該部分的土地使用權(quán)，村集體和土地管理部門對(duì)此從無異議和干涉。作為房屋的一部分，圍墻也是房屋所有權(quán)的一部分，并在保持房屋完整、保證房屋安全和舒適地使用等方面，對(duì)房屋所有權(quán)有重要的法律意義，在原址外的其它地方重建圍墻按現(xiàn)行法律規(guī)定應(yīng)重新辦理申報(bào)手續(xù)、對(duì)我方是不公平的。因此，判決拆除圍墻是對(duì)我方房屋所有權(quán)的侵犯。四、一審判決未考慮被上訴人違章建筑行為對(duì)造成損害后果的影響，導(dǎo)致錯(cuò)誤判決排除妨礙的方式和過錯(cuò)責(zé)任分擔(dān)比例。被上訴人改建房屋時(shí)超出其合法的土地使用權(quán)面積且未經(jīng)處理，至今未能領(lǐng)取房屋所有權(quán)證，正是由于被上訴人違章改建房才導(dǎo)致與我方圍墻間距不足，一審判決也確認(rèn)了這一點(diǎn)。被上訴人的違章改建房屋的行為，造成間距不足發(fā)生排水不暢、房屋受潮的損害后果。被上訴人房屋也是違章建筑，也應(yīng)當(dāng)拆除。我方認(rèn)為，暫時(shí)拆除我方與被上訴人相鄰的圍墻以便被上訴人修建排水坑渠，之后由被上訴人清理現(xiàn)場(chǎng)、恢復(fù)原狀，由被上訴人自行承擔(dān)修復(fù)房屋外墻的損失和修建排水坑渠、圍墻的費(fèi)用，更符合法律政策規(guī)定、更能體現(xiàn)尊重農(nóng)村實(shí)際情況、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神。請(qǐng)求撤銷（2000）南民初字第2018-6號(hào)判決書一、二、三部分判決，依法改判；由被上訴人承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
經(jīng)審查，上訴人譚根奴對(duì)原審認(rèn)定“被告潘紹根、潘細(xì)根與潘兆雍各自領(lǐng)取了南?？h村鎮(zhèn)宅基地使用證”有異議，認(rèn)為領(lǐng)證的手續(xù)不齊；對(duì)原審認(rèn)定“兩被告在其兩人出資興建的房屋外建造了一圍墻，該圍墻外墻面與譚根奴的房屋外墻面相距1米”有異議，認(rèn)為建圍墻時(shí)就已經(jīng)沒有1米；對(duì)原審認(rèn)定“1986年年底，譚根奴將原住房屋進(jìn)行改建，改建后的房屋尚未領(lǐng)取房屋所有權(quán)證”有異議，認(rèn)為沒有領(lǐng)取房產(chǎn)證是因?yàn)檗k證的人去坐牢而沒有通知他辦理。
上訴人潘紹根、潘細(xì)根對(duì)原審認(rèn)定“該圍墻沒有辦理報(bào)建手續(xù)”有異議，認(rèn)為已履行程序；對(duì)原審認(rèn)定“由于譚根奴改建后的房屋外墻與兩被告建造的房屋外圍墻間隔距離太少，譚根奴的房屋的墻體出現(xiàn)滲漏、潮濕、批蕩脫落現(xiàn)象，兩被告建造的房屋圍墻與譚根奴改建后的房屋之間有積水現(xiàn)象?！庇挟愖h，認(rèn)為積水的原因不只是間距太小，還有其他原因，包括譚根奴沒有建溝渠、房屋旁邊有防洪堤、譚根奴的房屋北面無窗；對(duì)原審采信佛山市安固建筑物診治技術(shù)有限公司的鑒定結(jié)論有異議，認(rèn)為房屋損害還有其它原因。
對(duì)雙方無異議的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。
上訴人譚根奴在二審期間提交的新證據(jù)是：南海區(qū)九江鎮(zhèn)河清村民委員會(huì)出具的《證明》一份；劉澤出具的證詞一份；九名村民出具的證詞一份。證明陳興波一審時(shí)出具的南海區(qū)九江鎮(zhèn)河清村民委員會(huì)的證明不真實(shí)。上訴人潘紹根、潘細(xì)根在二審期間沒有提交新證據(jù)。上訴人譚根奴所提交的新證據(jù)，經(jīng)雙方辨證、質(zhì)證，上訴人潘紹根、潘細(xì)根對(duì)新證據(jù)有異議，認(rèn)為這些證據(jù)不能對(duì)抗其一審提供的證據(jù)。本院認(rèn)為，上訴人提供的證人沒有到庭接受質(zhì)證，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
二審查明：譚根奴在接受本院詢問時(shí)承認(rèn)雙方的建房時(shí)間相近，譚根奴先建廚房，接著是潘紹根、潘細(xì)根建圍墻，最后是譚根奴拆舊房建新房。
本院認(rèn)為：佛山市安固建筑物診治技術(shù)有限公司所作的房屋墻體鑒定報(bào)告，是該公司依據(jù)現(xiàn)場(chǎng)勘查及運(yùn)用專業(yè)知識(shí)對(duì)上訴人譚根奴房屋損害程度和原因的認(rèn)定，程序合法，本院予以采信。上訴人潘紹根、潘細(xì)根在其房屋周圍所建的圍墻超出了批準(zhǔn)的范圍，對(duì)此潘紹根、潘細(xì)根也表示承認(rèn)。雖然潘紹根、潘細(xì)根的超建行為事后經(jīng)村委會(huì)處理，但依據(jù)上述鑒定報(bào)告，該行為已經(jīng)構(gòu)成上訴人譚根奴房屋損害的原因之一，故潘紹根、潘細(xì)根應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。由于上訴人潘紹根、潘細(xì)根建圍墻在先，譚根奴拆舊房建新房在后，故譚根奴建房時(shí)應(yīng)當(dāng)知道其房屋與圍墻的間距過小，但其仍不在兩墻之間建排水設(shè)施，這也是造成其房屋損害的原因之一。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十一條規(guī)定，受害人譚根奴對(duì)損害也有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)減輕侵害人潘紹根、潘細(xì)根的民事責(zé)任。根據(jù)雙方行為對(duì)損害結(jié)果產(chǎn)生的作用，本院認(rèn)為潘紹根、潘細(xì)根應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任，譚根奴應(yīng)當(dāng)承擔(dān)次要責(zé)任。原審判決潘紹根、潘細(xì)根拆除圍墻以排除妨礙，拆除費(fèi)用由潘紹根、潘細(xì)根自行負(fù)擔(dān)，并判決雙方平均分擔(dān)譚根奴房屋的修復(fù)費(fèi)正確，本院予以維持。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審受理費(fèi)610元，由上訴人譚根奴負(fù)擔(dān)305元，上訴人潘細(xì)根、潘紹根負(fù)擔(dān)305元。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 黃 學(xué) 軍
代理審判員 羅 睿
代理審判員 奉 慕 明
二○○三年六月十七日
書 記 員 王 志 恒
成為第一個(gè)評(píng)論者