上訴人（原審被告）：湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司，住所地荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)長(zhǎng)港路20號(hào)。
法定代表人：尚保新，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：尚海軍，湖北思捷律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)天信小額貸款有限責(zé)任公司，住所地荊州市北京東路125號(hào)。
法定代表人：祝葉青，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：舒炎，湖北博智律師事務(wù)所律師。
原審被告：黃祥安，男，1967年12月14日出生，漢族，住荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)。
委托訴訟代理人：尚海軍，湖北思捷律師事務(wù)所律師。

上訴人湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)萬(wàn)廈公司）因與被上訴人荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)天信小額貸款有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天信公司）、原審被告黃祥安民間借貸糾紛一案，不服湖北省荊州市沙市區(qū)人民法院（2016）鄂1002民初1588號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年8月30日立案后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人萬(wàn)廈公司和原審被告黃祥安的委托訴訟代理人尚海軍，被上訴人天信公司的委托訴訟代理人舒炎到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
萬(wàn)廈公司的上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)一審判決，駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。2.由被上訴人承擔(dān)上訴費(fèi)用。事實(shí)和理由：本案中上訴人、被上訴人及一審被告黃祥安三方就借貸事宜簽訂了書(shū)面合同，該合同明確約定了借款利息，在2012年7月17日簽訂的借款合同中，明確約定利息是月息1.35%，期限1年；2014年9月17日，三方續(xù)簽合同約定利息是月息1.05%，期限2個(gè)月；2015年3月17日，三方續(xù)簽合同約定利息是月息1.2%，期限4個(gè)月。根據(jù)合同法及最高人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件的解釋之規(guī)定，計(jì)算上訴人萬(wàn)廈公司償還本金及利息應(yīng)從2012年8月開(kāi)始計(jì)算，每月超過(guò)合同約定利息的部分應(yīng)沖抵本金，再按沖抵后的本金按合同約定利息計(jì)算下一個(gè)月的利息，如此循環(huán)計(jì)算，計(jì)算到2016年4月11日，上訴人實(shí)際還款金額已經(jīng)超過(guò)了應(yīng)付利息110973元。因此，上訴人不具有繼續(xù)還款的義務(wù)。而一審判決書(shū)并未依據(jù)書(shū)面合同約定計(jì)算利息，以被上訴人稱(chēng)的口頭月息3%計(jì)算利息，證據(jù)不充分。其次，一審判決將被上訴人的律師費(fèi)用判決由被上訴人承擔(dān)，沒(méi)有法律依據(jù)。
天信公司答辯稱(chēng)：一、上訴人訴請(qǐng)要求將超過(guò)書(shū)面約定利率的部分利息再次沖抵本金沒(méi)有法律依據(jù)。其一，月息3%是雙方在借貸合同之外，口頭約定并實(shí)際履行的利息標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)榇疝q人系自籌資金設(shè)立的民間融資機(jī)構(gòu)，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)性高，為了抵御市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，答辯人與上訴人在書(shū)面合同之外口頭約定月息3%包含一定的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素。事實(shí)也如答辯人預(yù)測(cè)的一樣，上訴人自2012年7月在答辯人處借貸以來(lái)，沒(méi)有哪一年按約定償還清本金和利息，那么答辯人與上訴人在合同之外按3%月息計(jì)算利息是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，沒(méi)有違反法律禁止性規(guī)定，且上訴人已按口頭約定實(shí)際履行，可視為是雙方對(duì)書(shū)面約定利息條款的變更，依法應(yīng)予以保護(hù)，超出36%部分一審法院已沖抵了本金，上訴人再次要求將超過(guò)書(shū)面約定利率部分利息沖抵本金是沒(méi)有道理的。由于宏觀經(jīng)濟(jì)下行壓力，及金融市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，答辯人企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難，停發(fā)工資等情況，如果上訴人不認(rèn)可按月息3%的標(biāo)準(zhǔn)支付利息的話，那么在其每年向答辯人借新還舊時(shí)就應(yīng)提出異議，不至于答辯人現(xiàn)在向其主張權(quán)利時(shí)才提出抗辯。事實(shí)上上訴人每年是按月息3%利率支付的，而在其每年向答辯人借新還舊時(shí)也是按原始的借款本金150萬(wàn)元借貸的，否則就不應(yīng)每年向答辯人借貸150萬(wàn)元“過(guò)橋”，這就充分證明了雙方口頭約定的月息3%標(biāo)準(zhǔn)是客觀存在的，一審法院按月息3%計(jì)算上訴人償還利息并無(wú)不當(dāng)。其二，本案的特殊性是借新還舊，即行話“過(guò)橋”。從2012年7月至2015年，每年的次年上訴人都要從答辯人處借出150萬(wàn)元本金償還前一年的150萬(wàn)元本金，利息也于當(dāng)年付清。即每年的借貸法律關(guān)系終結(jié)，同時(shí)次年又產(chǎn)生新的民間借貸法律關(guān)系，如果人民法院支持上訴人的上訴請(qǐng)求，即把雙方按口頭約定并實(shí)際履行完畢的利息，再重新要求返還或反悔，無(wú)疑不利于社會(huì)誠(chéng)信的建立和社會(huì)秩序的穩(wěn)定。最高人民法院“關(guān)于審理民間借貸糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定”第31條規(guī)定，沒(méi)有約定利息但借款人自愿支付或超過(guò)約定的利率自愿支付利息或違約金，且沒(méi)有損害國(guó)家集體或第三人利益的，借款人又以不當(dāng)?shù)美麨橛梢蟪鼋枞朔颠€的，人民法院不予支持，但借款人要求返還超過(guò)36%利率之外的利息除外。本案中上訴人與答辯人口頭約定并實(shí)際履行的月息3%，視為對(duì)書(shū)面合同利息條款的變更，也沒(méi)有超過(guò)月息36%的上限，上訴人要求把超過(guò)合同條款約定的部分利息再次沖抵本金或返還，是沒(méi)有法律依據(jù)的。二、一審判決上訴人承擔(dān)律師費(fèi)合法有據(jù)。上訴人與答辯人在催款通知，貸款催收協(xié)議中明確約定，如果再次違約，上訴人將承擔(dān)由此引起的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用。該約定是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，沒(méi)有違背法律禁止性規(guī)定，而且收取代理費(fèi)的單位是依法成立的合法律師事務(wù)所，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是嚴(yán)格按照律師代理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取，上訴人理應(yīng)對(duì)因其違約行為所導(dǎo)致的后果承擔(dān)法律責(zé)任。一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，判決結(jié)果公正，請(qǐng)求二審法院依法駁回上訴人的上訴請(qǐng)求，維持一審判決效力。
黃祥安陳述：同意上訴人的上訴請(qǐng)求。
天信公司向一審法院起訴請(qǐng)求：判令兩被告償還原告借款本息1499008元至履行完畢（利息按月利率12‰計(jì)算，罰息在貸款利率上加收30%）；本案訴訟費(fèi)、律師代理費(fèi)42477元由兩被告共同承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2009年8月24日，孫光明和任敬陽(yáng)分別與天信公司簽訂借款合同，孫光明向天信公司借款100萬(wàn)元、任敬陽(yáng)向天信公司借款150萬(wàn)元，兩筆借款均由荊州市天陽(yáng)房地產(chǎn)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天陽(yáng)公司）提供擔(dān)保。借款后，因到期未償清借款，2010年12月19日，孫光明與天信公司再次簽訂借款合同并由天陽(yáng)公司擔(dān)保，向天信公司借款100萬(wàn)元用于償還2009年8月24日的借款100萬(wàn)元；同日，任敬陽(yáng)與天信公司簽訂借款合同，向天信公司借款70萬(wàn)元用于償還2009年8月24日的借款（中途任敬陽(yáng)已償還80萬(wàn)元）。借款到期后，因2011年孫光明償還20萬(wàn)元本金后余款80萬(wàn)元未能償還，任敬陽(yáng)借款70萬(wàn)元亦未償還，2011年5月12日，天陽(yáng)公司向天信公司簽訂借款合同借款150萬(wàn)元用以?xún)斶€孫光明的借款80萬(wàn)元及任敬陽(yáng)的借款70萬(wàn)元，并由孫光明和任敬陽(yáng)提供擔(dān)保。2011年10月19日天陽(yáng)公司再次與天信公司簽訂借款合同，向天信公司借款150萬(wàn)元用于償還2011年5月12日天陽(yáng)公司向天信公司的借款，并由黃祥安和任敬陽(yáng)提供擔(dān)保。借款到期后，天陽(yáng)公司未能還款。2012年7月17日，萬(wàn)廈公司（尚保新為該公司法定代表人）與天信公司簽訂借款合同向天信公司借款150萬(wàn)元，雙方約定用此新的借款償還天陽(yáng)公司向天信公司的借款150萬(wàn)元，合同約定利率為月息1.35%。2012年7月17日的借款到期后，因萬(wàn)廈公司未能還清借款，2014年9月17日萬(wàn)廈公司與天信公司簽訂借款合同，約定借款150萬(wàn)元用于償還2012年的借款150萬(wàn)元，并由黃祥安提供擔(dān)保，借款利率為月息1.05%。借款期滿(mǎn)之后延期至2015年1月17日。但到期萬(wàn)廈公司未還清借款，2015年3月17日萬(wàn)廈公司再次與天信公司簽訂借款合同，約定向天信公司借款人民幣150萬(wàn)元，借款期限4個(gè)月，即2015年3月17日至2015年7月17日，合同約定月利率12‰，當(dāng)天天信公司將150萬(wàn)元匯入萬(wàn)廈公司委托的收款人尚磊的賬戶(hù)。尚磊收款后將款轉(zhuǎn)入天信公司，用于償還2014年9月17日萬(wàn)廈公司向天信公司的借款150萬(wàn)元。借款合同約定乙方（天信公司）的權(quán)利：依照本合同約定從甲方（萬(wàn)廈公司）收取本合同約定甲方應(yīng)償付的借款本金、利息、復(fù)利、罰息及所有其他應(yīng)付費(fèi)用；同時(shí)約定逾期償還貸款在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%罰息。同一天，黃祥安為萬(wàn)廈公司向天信公司的借款與天信公司簽訂了《保證擔(dān)保合同》，擔(dān)保合同約定：擔(dān)保的范圍包括主合同項(xiàng)下的借款本金、利息、紅利、罰息、違約金、賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的所有費(fèi)用。天信公司自認(rèn)萬(wàn)廈公司借款后償還10萬(wàn)元本金，尚欠140萬(wàn)元本金至今未還。2016年5月20日，天信公司與萬(wàn)廈公司、黃祥安簽訂了《催收貸款協(xié)議書(shū)》，萬(wàn)廈公司、黃祥安在協(xié)議書(shū)中承諾：如逾期，承擔(dān)一切費(fèi)用，含律師代理費(fèi)。后因萬(wàn)廈公司、黃祥安再次違約，天信公司于2016年9月23日委托律師向一審法院提起訴訟，并開(kāi)支律師代理費(fèi)42477元。在案件審理過(guò)程中，根據(jù)天信公司的申請(qǐng)，一審法院依法對(duì)被告的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了保全。另查明：自2012年7月17日至2016年4月11日萬(wàn)廈公司償還天信公司借款明細(xì)如下：一、2012年7月17日還款46500元，2012年8月16日還款46500元，2012年9月17日還款45000元，2012年10月17日還款46500元，2012年11月17日還款46500元，2012年12月18日還款45000元；2012年共還款276000元。二、2013年1月17日還款46500元，2013年2月17日還款42000元，2013年3月18日還款46500元，2013年4月17日還款45000元，2013年5月17日還款46500元，2013年6月17日還款45000元，2013年7月17日還款46500元，2013年8月20日還款46500元，2013年9月17日還款45000元，2013年10月17日還款46500元，2013年11月17日還款45000元，2013年12月17日還款46500元；2013年共計(jì)還款547500元。三、2014年1月17日還款46500元，2014年2月17日還款42000元，2014年3月17日還款46500元，2014年4月18日還款45000元，2014年5月22日還款46500元，2014年6月18日還款45000元，2014年7月17日還款46500元，2014年8月19日還款46500元，2014年9月17日還款45000元，2014年10月17日還款46500元，2014年11月18日還款45000元，2014年12月18日還款46500元；2014年共計(jì)還款547500元。四、2015年1月20日還款45000元，2015年2月20日還款43500元，2015年3月18日還款46500元，2015年4月18日還款45000元，2015年5月18日還款46500元，2015年6月18日還款45000元，2015年7月18日還款46500元，2015年8月24日還款46500元，2015年9月17日還款45000元，2015年10月19日還款46500元，2015年11月17日還款45000元，2015年12月17日還款40770元；2015年共計(jì)還款541770元。五、2016年1月5日還本金10萬(wàn)元，2016年1月29日還款39060元，2016年3月15日還款36540元，2016年4月11日還款39060元。2016年共計(jì)還款214660元。上述還款共計(jì)2127430元，天信公司自認(rèn)其中2016年1月5日償還的10萬(wàn)元為償還本金，其余均為償還利息。萬(wàn)廈公司對(duì)償還金額予以認(rèn)可。審理中，天信公司陳述：天信公司與萬(wàn)廈公司除合同約定外，一直有口頭約定利息，雙方實(shí)際執(zhí)行的是口頭約定的利息，即借款本金150萬(wàn)元每天利息1500元，如果每月31天利息就是46500元，每月30天利息就是45000元，每月28天利息就是42000元，萬(wàn)廈公司一直按口頭約定支付天信公司借款利息。正因?yàn)槿f(wàn)廈公司償還的是利息，所以2012年合同到期在2014年簽訂合同再次向天信公司借款償還2012年借款時(shí)雙方約定的借款本金仍是150萬(wàn)元，2015年3月再次簽訂借款合同償還以前借款時(shí)本金仍是150萬(wàn)元。如果萬(wàn)廈公司償還的是本金的話雙方是有具體約定的，2016年1月5日償還的10萬(wàn)元就是本金，其余的都是利息。對(duì)天信公司的上述陳述意見(jiàn)萬(wàn)廈公司不認(rèn)可，萬(wàn)廈公司認(rèn)為應(yīng)按借款合同約定的利率支付利息，萬(wàn)廈公司支付的利息超出部分應(yīng)沖抵借款本金。一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)：一、天信公司與萬(wàn)廈公司之間是否存在合法的民間借貸法律關(guān)系？根據(jù)庭審查明，萬(wàn)廈公司與天信公司之間簽訂的借款合同實(shí)為借新還舊，雙方簽訂借款合同后，天信公司通過(guò)銀行向萬(wàn)廈公司指定的尚磊賬戶(hù)轉(zhuǎn)款150萬(wàn)元，尚磊收到借款后即將款轉(zhuǎn)入天信公司，用以?xún)斶€此前萬(wàn)廈公司向天信公司的借款。根據(jù)本案查明的事實(shí)，借新還舊的原始借款合同是真實(shí)、合法、有效的，天信公司亦按借款合同支付了借款，天信公司與萬(wàn)廈公司之間借新還舊，雙方之間構(gòu)成民間借貸法律關(guān)系，雙方的這一民間借貸法律關(guān)系并未損害國(guó)家、集體或第三人的合法權(quán)益，萬(wàn)廈公司作為法人，其與天信公司簽訂《借款合同》是一種產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事法律行為，該借款合同系出借人與借款人權(quán)利義務(wù)指向的載體，體現(xiàn)的是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，其效力應(yīng)予以肯定，天信公司與萬(wàn)廈公司之間的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系成立，萬(wàn)廈公司應(yīng)承擔(dān)償還債務(wù)責(zé)任。合同簽訂后天信公司按萬(wàn)廈公司指定的賬戶(hù)將借款150萬(wàn)元已予以支付，即天信公司已履行了借款合同約定的義務(wù)。經(jīng)查明，雙方均確認(rèn)將此借款150萬(wàn)元再次轉(zhuǎn)入天信公司賬戶(hù)是借新還舊，萬(wàn)廈公司是償還之前該公司欠天信公司的借款。涉案借款的原始借款人系孫光明、任敬陽(yáng)，之后借款人變更為天陽(yáng)公司，再由天陽(yáng)公司變更為萬(wàn)廈公司，借款人的變更均有其與天信公司簽訂的借款合同佐證。一審法院認(rèn)為，涉案借款借新貸償還舊貸不屬于合同無(wú)效的法定情形，不影響合同效力，本案雙方當(dāng)事人以此種方式進(jìn)行借貸，系雙方真實(shí)自愿的結(jié)果，故涉案借款合同對(duì)雙方當(dāng)事人均具有拘束力。因此對(duì)萬(wàn)廈公司認(rèn)為涉案借款不是真實(shí)借款關(guān)系的意見(jiàn)，不予采納。對(duì)天信公司要求萬(wàn)廈公司償還尚欠借款的訴訟請(qǐng)求，予以支持。焦點(diǎn)二、雙方當(dāng)事人之間借款利息如何約定？萬(wàn)廈公司已償還的借款如何確認(rèn)？雙方在借款合同中約定的借款利息分別為月息1.35%（2012年7月17合同）、1.05%（2014年9月17日合同）、1.2%（2015年3月17日合同），審理過(guò)程中天信公司陳述天信公司與萬(wàn)廈公司除借款合同外另有口頭約定，雙方一直是按口頭約定的利率標(biāo)準(zhǔn)支付利息，口頭利息標(biāo)準(zhǔn)是借款本金150萬(wàn)元每天利息1500元，即年息36.5%。對(duì)此萬(wàn)廈公司不認(rèn)可。一審法院認(rèn)為，根據(jù)萬(wàn)廈公司提交的其償還利息明細(xì)，與天信公司提交的借新還舊的借款合同印證，可以推定確認(rèn)雙方在實(shí)際履行借款合同過(guò)程中是按年息36.5%的標(biāo)準(zhǔn)支付的利息。雙方的這一口頭約定應(yīng)為雙方當(dāng)事人的意思自治，是雙方在履行借款合同時(shí)對(duì)利息的補(bǔ)充約定并已履行，雙方當(dāng)事人按補(bǔ)充約定已給付的利息體現(xiàn)了當(dāng)事人的自愿意志，國(guó)家公權(quán)力不宜加以干預(yù)，但萬(wàn)廈公司提供的證據(jù)證明其已支付的利息超出年息36%的限制性規(guī)定的部分，應(yīng)沖抵借款本金。但天信公司未獲得的利息依法應(yīng)按借款合同約定并不得超出國(guó)家限制性規(guī)定即不得超出年息24%的規(guī)定。萬(wàn)廈公司辯稱(chēng)其借款后已實(shí)際償還天信公司3016350元，根據(jù)庭審查明，萬(wàn)廈公司與天信公司是2012年7月17日簽訂的借款合同，之前的還款與萬(wàn)廈公司無(wú)關(guān)，在雙方再次簽訂借款合同時(shí)應(yīng)視為雙方對(duì)之前的借款已進(jìn)行了結(jié)算。根據(jù)查明的事實(shí)，自2012年7月17日至2016年4月11日萬(wàn)廈公司償還天信公司借款2127430元，其中：一、（1）2012年7月17日還款46500元，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45863.01元，萬(wàn)廈公司償還46500元，超出部分636.99元應(yīng)沖抵借款本金，沖抵后借款本金為1500000元-636.99元=1499363.01元；（2）2012年8月16日還款46500元，本金按1499363.01元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1499363.01元×31天×36%÷365天=45843.54元，萬(wàn)廈公司償還46500元，超出部分656.46元應(yīng)沖抵借款本金，沖抵后借款本金為1499363.01元-656.46元=1498706.55元；（3）2012年9月17日還款45000元，本金按1498706.55元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1498706.55元×30天×36%÷365天=44345.29元，萬(wàn)廈公司償還45000元，超出部分654.71元應(yīng)沖抵借款本金，沖抵后借款本金為1498051.84元；（4）2012年10月17日還款46500元，本金按1498051.84元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1498051.84×31天×36%÷365天=45803.45元，萬(wàn)廈公司償還46500元，超出部分696.55元應(yīng)沖抵借款本金，沖抵后借款本金為1497355.29元；（5）2012年11月17日還款46500元，本金按1497355.29元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1497355.29×30天×36%÷365天=44305.31元，萬(wàn)廈公司償還46500元，超出部分2194.69元應(yīng)沖抵借款本金，沖抵后借款本金為1495160.60元；（6）2012年12月18日還款45000元，本金按1495160.60元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1495160.60元×31天×36%÷365天=45715.05元，萬(wàn)廈公司償還45000元，尚欠利息715.05元，截止2012年12月18日萬(wàn)廈公司尚欠天信公司借款本金1495160.60元，利息715.05元。（7）2013年1月17日還款46500元，本金按1495160.60元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1495160.60元×31天×36%÷365天=45715.05元，萬(wàn)廈公司償還46500元，超出部分46500元-715.05元-45715.05元=69.90元應(yīng)沖抵借款本金，沖抵后的本金為1495160.60元-69.90元=1495090.70元；（8）2013年2月17日還款42000元，本金按1495090.70元計(jì)算，本月28天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1495090.70×28天×36%÷365天=41289.08元；萬(wàn)廈公司還款42000元，超出部分42000元-41289.08元=710.92元應(yīng)沖抵本金，沖抵后萬(wàn)廈公司尚欠天信公司借款本金為1495090.7-710.92元=1494379.78元；（9）2013年3月18日還款46500元，本金按1494379.78元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為1494379.78元×31天×36%÷365天=45691.17元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分46500元-45691.17元=808.83元應(yīng)沖抵本金，沖抵后萬(wàn)廈公司尚欠天信公司借款本金為1494379.78元-808.83元=1493570.95元；（10）2013年4月17日還款45000元，本金按1493570.95元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44193.33元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分806.67元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1493570.95元-806.67元=1492764.28元；（11）2013年5月17日還款46500元，本金按1492764.28元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45641.78元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分858.22元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1492764.28-858.22元=1491906.06元；（12）2013年6月17日還款45000元，本金按1491906.06元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44144.07元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分855.93元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1491906.06元-855.93元=1491050.13元；（13）2013年7月17日還款46500元，本金按1491050.13元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45589.37元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分910.63元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1491050.13元-910.63元=1490139.50元；（14）2013年8月20日還款46500元，本金按1490139.50元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45561.53元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分938.47元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1490139.50元-938.47元=1489201.03元；（15）2013年9月17日還款45000元，本金按1489201.03元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44064.03元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分935.97元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1489201.03元-935.97元=1488265.06元；（16）2013年10月17日還款46500元，本金按1488265.06元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45504.21元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分995.79元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1488265.06元-995.79元=1487269.27元；（17）2013年11月17日還款45000元，本金按1487269.27元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44006.87元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分993.13元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1487269.27元-993.13元=1486276.14元；（18）2013年12月17日還款46500元，本金按1486276.14元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45443.40元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1056.60元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1486276.14元-1056.60元=1485219.54元；(19)2014年1月17日還款46500元，本金按1485219.54元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45411.10元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1088.90元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1485219.54元-1088.90元=1484130.64元；(20)2014年2月17日還款42000元，本金按1484130.64元計(jì)算，本月28天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為40986.40元，萬(wàn)廈公司還款42000元，超出部分1013.60元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1484130.64元-1013.60元=1483117.04元；(21)2014年3月17日還款46500元，本金按1483117.04元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45346.81元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1153.19元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1483117.04元-1153.19元=1481963.85元；(22)2014年4月18日還款45000元，本金按1481963.85元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43849.89元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1150.11元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1480813.74元；(23)2014年5月22日還款46500元，本金按1480813.74元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45276.39元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1223.61元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1480813.74元-1223.61元-1479590.13元；(24)2014年6月18日還款45000元，本金按1479590.13元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43779.65元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1220.35元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1479590.13元-1220.35元=1478369.78元；(25)2014年7月17日還款46500元，本金按1478369.78元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45201.66元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1298.34元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1478369.78元-1298.34元=1477071.44元；(26)2014年8月19日還款46500元，本金按1477071.44元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45161.97元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1338.03元應(yīng)沖抵本金，沖抵后借款本金為1477071.44元-1338.03元=1475733.41元；(27)2014年9月17日還款45000元，本金按1475733.41元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43665.54元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1334.46元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1475733.41元-1334.46元=1474398.95元；(28)2014年10月17日還款46500元，本金按1474398.95元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為45080.25元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1419.75元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1474398.95元-1419.75元=1472979.20元；(29)2014年11月18日還款45000元，本金按1472979.20元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43584.04元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1415.96元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1472979.20元-1415.96元=1471563.24元；（30）2014年12月18日還款46500元，本金按1471563.24元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44993.55元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1506.45元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1471563.24元-1506.45元=1470056.79元；（31）2015年1月20日還款45000元，本金按1470056.79元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44947.49元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分52.51元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1470056.79元-52.51元=1470004.28元；（32）2015年2月20日還款43500元，本金按1470004.28元計(jì)算，本月28天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為40596.28元，萬(wàn)廈公司還款43500元，超出部分2903.72元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1470004.28元-2903.72元=1467100.56元；(33)2015年3月18日還款46500元，本金按1467100.56元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44857.1元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1642.90元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1467100.56元-1642.90元=1465457.66元；(34)2015年4月18日還款45000元，本金按1465457.66元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43361.49元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1638.51元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1465457.66元-1638.51元=1463819.15元；(35)2015年5月18日還款46500元，本金按1463819.15元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44756.77元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1743.23元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金應(yīng)為1463819.15元-1743.23元=1462075.92元；(36)2015年6月18日還款45000元，本金按1462075.92元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43261.43元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1738.57元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1462075.95元-1738.57元=1460337.35元；(37)2015年7月18日還款46500元，本金按1460337.35元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44650.32元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分1849.68元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1460337.38元-1849.68元=1458487.67元；(38)2015年8月24日還款46500元，本金按1458487.67元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44593.76元，超出部分1906.24元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1458487.70元-1906.24元=1456581.43元；(39)2015年9月17日還款45000元，本金按1456581.43元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為43098.85元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分1901.15元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1456581.46元-1901.15元=1454680.28元；(40)2015年10月19日還款46500元，本金按1454680.28元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44477.35元，萬(wàn)廈公司還款46500元，超出部分2022.65元應(yīng)沖抵本金，沖抵后的本金為1454680.31元-2022.65元=1452657.63元；(41)2015年11月17日還款45000元，本金按1452657.63元計(jì)算，本月30天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為42982.75元，萬(wàn)廈公司還款45000元，超出部分2017.25元應(yīng)沖抵本金，沖抵后本金為1452657.66元-2017.25元=1450640.38元；(42)2015年12月17日還款40770元；本金按1450640.38元計(jì)算，本月31天，按年息36%計(jì)算，利息應(yīng)為44353.83元，萬(wàn)廈公司還款40770元，尚欠利息3583.83元，本金1450640.38元；(43)2016年1月5日還本金10萬(wàn)元，2016年1月29日還款39060元，償還上月尚欠利息3583.83元，一審法院確認(rèn)2016年1月萬(wàn)廈公司償還利息39060元-3583.83元=35476.17元，償還本金10萬(wàn)元，萬(wàn)廈公司欠天信公司借款本金為1450640.38元-10萬(wàn)元=1350640.38元，利息1350640.38元×31天×36%÷365天=41296.29元，萬(wàn)廈公司支付利息35476.17元，尚欠利息5820.12元；(44)2016年3月15日還款36540元、2016年4月11日還款39060元，共計(jì)還款75600元，償還2016年1月尚欠利息5820.12元后，萬(wàn)廈公司還款75600元-5820.12元=69779.88元，按年息36%為標(biāo)準(zhǔn)，以本金1350640.38元計(jì)算，萬(wàn)廈公司償還69779.88元應(yīng)為償還53天的利息，即萬(wàn)廈公司償還天信公司利息至2016年2月17日+53天=2016年4月9日，即萬(wàn)廈公司截止2016年4月9日尚欠天信公司借款本金1350640.38元，利息償還至2016年4月9日。關(guān)于天信公司主張萬(wàn)廈公司按月利率
12‰支付利息，對(duì)逾期貸款加收約定利率30%罰息的訴訟請(qǐng)求，一審法院認(rèn)為，根據(jù)雙方簽訂的借款合同約定，借款利息是月息12‰，即年息14.4%，雙方約定的利率未超出國(guó)家相關(guān)規(guī)定，合法有效，予以確認(rèn)。雙方在借款合同中約定違約責(zé)任，對(duì)逾期貸款加收約定利率30%－50%罰息，即逾期貸款可按年息18.72%－21.6%的標(biāo)準(zhǔn)支付，利息與罰息之和未超出法律規(guī)定的年利率不得超過(guò)24%的規(guī)定，故對(duì)天信公司要求萬(wàn)廈公司支付逾期借款利息并按年息18.72%計(jì)算支付利息及罰息的請(qǐng)求，予以支持。焦點(diǎn)三、黃祥安是否應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？經(jīng)查明，天信公司與黃祥安于2015年3月17日簽訂《保證擔(dān)保合同》，約定黃祥安對(duì)萬(wàn)廈公司向天信公司2015年3月17日借款150萬(wàn)元及利息、罰息及其他費(fèi)用承擔(dān)連帶保證責(zé)任，該合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效，因此，黃祥安對(duì)涉案借款應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。對(duì)天信公司要求黃祥安承擔(dān)連帶償還責(zé)任的請(qǐng)求，予以支持。關(guān)于黃祥安辯稱(chēng)本案借款合同不是天信公司與萬(wàn)廈公司之間真實(shí)借款關(guān)系的意見(jiàn)，不符合事實(shí)及法律規(guī)定，不予采納。焦點(diǎn)四、天信公司請(qǐng)求萬(wàn)廈公司支付律師代理費(fèi)42477元是否應(yīng)予以支持？根據(jù)庭審查明，因萬(wàn)廈公司違約未能按期還款，致天信公司委托代理人提起訴訟，從而開(kāi)支代理費(fèi)用42477元。一審法院認(rèn)為，雙方簽字確認(rèn)的催收貸款協(xié)議書(shū)中載明因本案訴爭(zhēng)借款引起訴訟產(chǎn)生的律師代理費(fèi)由萬(wàn)廈公司承擔(dān)，當(dāng)事人的這一約定系雙方真實(shí)意思表示，合法有效，應(yīng)予以確認(rèn)?，F(xiàn)天信公司委托律師訴訟產(chǎn)生的代理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)亦未超出國(guó)家相關(guān)規(guī)定，故對(duì)天信公司要求萬(wàn)廈公司支付律師代理費(fèi)42477元的訴訟請(qǐng)求，予以支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第八十四條、第九十條、第一百零八條，《中華人民共和國(guó)合同法》第八十四條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條、第二十一條，參照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十六條、第二十九條、第三十條之規(guī)定，判決：一、湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)償還荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)天信小額貸款有限責(zé)任公司借款人民幣1350640.38元及利息、罰息（自2016年4月10日至湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司還清借款之日止，以1350640.38元為本金，按年息18.72%計(jì)算）；二、湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)天信小額貸款有限責(zé)任公司開(kāi)支的律師代理費(fèi)42477元；三、黃祥安對(duì)上列第一、二項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；四、駁回荊州市荊州開(kāi)發(fā)區(qū)天信小額貸款有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)18291元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，合計(jì)23291元，由湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司、黃祥安共同負(fù)擔(dān)。
本院二審查明的事實(shí)與一審認(rèn)定的基本事實(shí)相同。
本案中，上訴人萬(wàn)廈公司與被上訴人天信公司對(duì)雙方2012年7月17日、2014年9月17日、2015年3月17日三次簽約借新款還舊貸的事實(shí)均予以認(rèn)可。而雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：本案借款的利息應(yīng)依何種利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

本院認(rèn)為，本案是一起典型的借新還舊的民間借貸糾紛案件，通觀雙方在數(shù)次借新還舊的借貸活動(dòng)中所形成的一系列借款合同、擔(dān)保合同、貸款申請(qǐng)以及各類(lèi)憑證等證據(jù)，可以知曉本案的借貸手續(xù)完備，財(cái)務(wù)賬目明晰，雙方的借貸關(guān)系真實(shí)可信，不違反法律規(guī)定。萬(wàn)廈公司上訴認(rèn)為，雙方所簽三次合同對(duì)借款利息均有明確約定，故本案萬(wàn)廈公司應(yīng)將支付的超過(guò)合同約定利息的部分沖抵本金，再按沖抵后的本金按合同約定的利息計(jì)算下一個(gè)月的利息，如此循環(huán)計(jì)算。而天信公司認(rèn)為，本案借貸除書(shū)面合同約定的利息外，雙方對(duì)利息有口頭約定，并實(shí)際執(zhí)行口頭約定。本院認(rèn)為，首先，如依萬(wàn)廈公司所述，雙方書(shū)面合同對(duì)利率的明確約定是計(jì)算利息的標(biāo)準(zhǔn)的話，雙方即應(yīng)在每次以新還舊的借貸合同中將沖抵后的本金予以重新確定，并按沖抵后的本金依合同約定的利率計(jì)算下一個(gè)月的利息，而本案的實(shí)際情況是雙方在每一次的借貸合同中約定的借貸本金均為150萬(wàn)元，天信公司按合同金額150萬(wàn)元發(fā)放新一筆借款，萬(wàn)廈公司亦以該筆借款償還上一筆借款150萬(wàn)元，不存在萬(wàn)廈公司上訴所稱(chēng)關(guān)于超過(guò)合同約定利息部分沖抵本金計(jì)算的情形。其次，在2016年5月31日的催收貸款協(xié)議書(shū)中，上訴人萬(wàn)廈公司及其法定代表人尚保新、一審被告黃祥安均在該協(xié)議書(shū)上蓋章、簽名，對(duì)催收借款150萬(wàn)元予以認(rèn)可，并承諾按催收協(xié)議書(shū)時(shí)間清償借貸本息和提供擔(dān)保責(zé)任；在萬(wàn)廈公司的貸款申請(qǐng)和延期還款申請(qǐng)中，萬(wàn)廈公司對(duì)其所借150萬(wàn)元均承諾到期之日一次性還清。通過(guò)上述兩點(diǎn)基本事實(shí)，可以表明萬(wàn)廈公司的上訴主張，僅為其事后主張，并非雙方當(dāng)事人借貸活動(dòng)發(fā)生時(shí)的真實(shí)意思表示。第三，依天信公司陳述，雙方當(dāng)事人口頭約定計(jì)息標(biāo)準(zhǔn)為：借款本金150萬(wàn)元每天計(jì)息1500元，如果每月31天利息是46500元，每月30天利息是45000元，每月28天利息是42000元。根據(jù)萬(wàn)廈公司、天信公司在一審提交的2012年至2016年還款明細(xì)可知，萬(wàn)廈公司每月的還款金額與天信公司關(guān)于雙方口頭約定的利息標(biāo)準(zhǔn)是高度吻合的，這也可以印證，天信公司在本案中對(duì)雙方就利息存在口頭約定的陳述是真實(shí)可信的。因此，一審法院根據(jù)本案證據(jù)，依據(jù)查明的事實(shí)，確認(rèn)雙方當(dāng)事人對(duì)本案利息標(biāo)準(zhǔn)的真實(shí)約定，并以此為依據(jù)依照法律規(guī)定計(jì)算本案的利息，有充足的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)支撐，并無(wú)不當(dāng)之處。另外，關(guān)于萬(wàn)廈公司提出的律師費(fèi)的承擔(dān)問(wèn)題，萬(wàn)廈公司和黃祥安在催收貸款協(xié)議書(shū)中已明確認(rèn)可，一審法院對(duì)此予以確認(rèn)亦并無(wú)不當(dāng)。上訴人萬(wàn)廈公司的上訴理由不能成立。
綜上，一審法院認(rèn)定基本事實(shí)清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)19830元，由湖北萬(wàn)廈置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　萬(wàn)冀松 審判員　　徐　凱 審判員　　劉國(guó)平

書(shū)記員：徐芬