原告：河北省青縣誠信建筑安裝工程有限公司，住所地青縣自來水公司五樓。統(tǒng)一社會信用代碼：91130922106785088N。法定代表人：王殿軍，董事長。委托訴訟代理人：王長松，河北精忠致遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師。被告：王五來，男，1986年12月10日生，彝族，住四川省冕寧縣。委托訴訟代理人：宋亮、唐寶華，河北通和律師事務(wù)所律師。第三人：河南省同益建筑勞務(wù)有限公司，住所地鄭州市農(nóng)業(yè)路東段12號院2號樓2單元6層西戶。統(tǒng)一社會信用代碼：91410105760237545T。法定代表人：張孝紅，公司經(jīng)理。

原告誠信建筑公司向本院提出訴訟請求：撤銷青縣勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會青勞人仲案【2017】第91號仲裁裁決書，駁回被告王五來對原告誠信建筑公司的訴求。事實和理由：被告王五來與原告誠信建筑公司勞動爭議（工傷待遇）糾紛一案，青縣勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會作出青勞人仲案【2017】第91號仲裁裁決書（以下簡稱仲裁裁決書），存在如下錯誤：一、置被告王五來已經(jīng)參保工傷保險的事實于不顧，將應(yīng)當(dāng)由社保部門給付的工傷保險待遇，錯誤地裁決由原告誠信建筑公司賠償。二、錯誤地認(rèn)定勞動關(guān)系。涉案工地的開發(fā)商滄州金地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱金地公司）將工程發(fā)包給原告誠信建筑公司承包施工，原告誠信建筑公司又將工程的部分勞務(wù)分包給第三人同益勞務(wù)公司，第三人同益勞務(wù)公司再將木工活分包給了石友良，被告王五來是石友良班組的人。原告誠信建筑公司與第三人同益勞務(wù)公司簽訂的《建筑工程施工勞務(wù)分包合同》第15.1條約定“勞務(wù)分包人施工開始前，工程承包人應(yīng)獲得發(fā)包人為施工場地內(nèi)的自有人員及第三人人員生命財產(chǎn)辦理的保險，且不需要勞務(wù)分包人支付保險費(fèi)用”。依據(jù)該條約定，發(fā)包人金地公司出資支付保險費(fèi)，以原告誠信公司的名義為勞務(wù)分包人同益公司的人員（包括被告王五來）投保了工傷保險。裁決書不顧原告誠信建筑公司已經(jīng)提交的證明上述內(nèi)容的證據(jù)，將原告誠信建筑公司為第三人同益勞務(wù)公司代辦工傷保險關(guān)系，錯誤地認(rèn)定為原告誠信建筑公司與被告王五來存在勞動關(guān)系。三、對被告王五來工資數(shù)額、停工留薪期工資等項的認(rèn)定，也都存在錯誤。鑒于以上事實和理由，希望貴院查明事實，依法判決。原告誠信建筑公司為證明訴訟請求，提交了如下證據(jù)：證一，仲裁裁決書；證二，建設(shè)工程施工合同，證明凱德莊園項目的開發(fā)商是金地公司，原告誠信建筑公司是工程總承包人。證三，建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同，證明：1、第三人同益勞務(wù)公司是凱德莊園項目的勞務(wù)分包人；2、該合同第9.2條證明吳和平是第三人同益勞務(wù)公司履行本合同的項目負(fù)責(zé)人；3、該合同第15.1條約定，勞務(wù)分包人施工開始前，工程承包人應(yīng)獲得發(fā)包人為施工場地內(nèi)的自有人員及第三人人員生命財產(chǎn)辦理的保險，且不需勞務(wù)分包人支付保險費(fèi)用。該條表明，三方約定由發(fā)包人金地公司出具工傷保險費(fèi)，以工程總承包人原告誠信建筑公司的名義為包括勞務(wù)分包人同益勞務(wù)公司人員在內(nèi)的施工場地內(nèi)的人員辦理工傷保險，從而證明本案中的工傷保險關(guān)系不同于勞動合同關(guān)系。證四，金地公司出具的《關(guān)于滄州金地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司交納凱德莊園項目勞務(wù)人員工傷保險費(fèi)的證明》，證明在凱德莊園項目施工的第三人同益勞務(wù)公司勞務(wù)人員以原告誠信建筑公司的名義參保工傷保險，工傷保險費(fèi)是金地公司交納的。證五，河北省社會保險基金統(tǒng)一收據(jù)，擬證明金地公司按照證三分包合同的約定，以原告誠信建筑公司的名義為凱德莊園項目交納了工傷保險費(fèi)。證六，人社部發(fā)【2014】103號《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》，證明：1、建筑業(yè)工傷保險參保和繳費(fèi)方式分兩類，一是按用人單位參保；二是按建設(shè)項目參保；2、按建設(shè)項目參保的，工傷保險費(fèi)由建設(shè)單位單獨(dú)列支，由施工總承包單位代繳，參保人員覆蓋項目使用的所有職工包括勞務(wù)分包單位使用的農(nóng)民工；3、施工人員發(fā)生工傷后，以勞動合同為基礎(chǔ)，確認(rèn)勞動關(guān)系；4、對于享受工傷待遇農(nóng)民工工資參照統(tǒng)籌地區(qū)上年度工人工資作為計發(fā)基數(shù)；5、具有用工主體資格的分包單位將工程（業(yè)務(wù)）發(fā)包給不具有用工主體資格的組織或個人，發(fā)生工傷后發(fā)包單位與不具備用工主體資格的組織或個人承擔(dān)連帶責(zé)任。證七，法院調(diào)取的王五來參保工傷保險的證明，擬證明王五來在凱德莊園項目中按建設(shè)項目參保的工傷保險。證八，凱德莊園模板勞務(wù)分包工程結(jié)算書，該結(jié)算書中記載，分包單位名稱是石友良，發(fā)包單位是第三人同益勞務(wù)公司項目負(fù)責(zé)人吳和平、法定代表人張孝紅簽名。證明第三人同益勞務(wù)公司將模板勞務(wù)分包給了石友良。證九，工資結(jié)算單，證明：1、王五來是石友良木工班組里的人，王五來與第三人同益勞務(wù)公司存在勞動合同關(guān)系；2、王五來從2016年8月27日進(jìn)場，2016年11月4日退場，期間的工資已經(jīng)全部結(jié)清，王五來停工留薪從2016年9月19日起算，至2016年11月4日退場，王五來已經(jīng)取得了這一個半月的工資，應(yīng)當(dāng)在鑒定的七個月停工留薪期中減去一個半月，王五來只能再取得5.5個月的停工留薪工資。證十，考勤表，證明王五來2016年9月工作時間是1號至19號。證十一，勞社部發(fā)（2005）12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定，建筑施工企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，該組織或自然人招用的勞動者由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。證十二，青縣人民法院（2016）冀0922民初3260號民事判決書，這份判決書是原告誠信建筑公司與在工程項目中受傷的農(nóng)民工馬某某因勞動爭議不服勞動仲裁的裁決，起訴到法院的案件，法院判決原告誠信建筑公司與被告馬某某不存在勞動關(guān)系，不承擔(dān)用工主體責(zé)任。被告王五來辯稱，仲裁裁決書相對客觀公正，真實反映了原告誠信建筑公司與被告王五來之間的法律關(guān)系，原告誠信建筑公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，請求法院駁回其訴訟請求。被告王五來提交了如下證據(jù)：證一、工傷認(rèn)定申請表，該工傷認(rèn)定申請表中加蓋了原告誠信建筑公司公章，工作單位欄中注明了原告誠信建筑公司。證二，初次鑒定書和工傷認(rèn)定書，其中初次鑒定書中注明的用人單位、工傷認(rèn)定書中申請人和用人單位都是原告誠信建筑公司，證明原告誠信建筑公司是王五來的用人單位。證三，王五來住院病例，證明王五來在2016年9月19日至2016年9月27日在青縣人民醫(yī)院因工傷住院治療的情況。證四，王五來工資發(fā)放情況，證明王五來工資260元/天，王五來住院治療期間由其妻子巴久阿依護(hù)理，巴久阿依工資180元/天。證五，王五來鑒定費(fèi)票據(jù)一張，證明鑒定費(fèi)600元。證六，交通費(fèi)票據(jù)，證明交通費(fèi)300元。第三人同益勞務(wù)公司未陳述意見，亦未在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)。當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。本院認(rèn)定事實如下:青縣園項目的建設(shè)單位是金地公司，工程施工總承包人是原告誠信建筑公司，勞務(wù)分包人是第三人同益勞務(wù)公司。第三人同益勞務(wù)公司把模板項目的勞務(wù)分包給了石友良，被告王五來是石友良招用的農(nóng)民工。2016年9月19日，被告王五來在從事模板作業(yè)中受傷，入青縣人民醫(yī)院住院治療，2016年9月27日出院。根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》規(guī)定和《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》約定，建設(shè)單位金地公司出資，以原告誠信建筑公司的名義按青縣園建設(shè)項目為單位代繳了工傷保險費(fèi)，參保工傷保險的人員包括第三人同益勞務(wù)公司在施工現(xiàn)場工作的人員。被告王五來在青縣園項目中處于正常工傷保險參保狀態(tài)。被告王五來受傷后，原告誠信建筑公司配合為被告王五來申請工傷認(rèn)定、傷情鑒定和停工留薪期鑒定。被告王五來的傷殘等級被鑒定為十級，停工留薪期7個月，截止時間2017年4月19日。
原告河北省青縣誠信建筑安裝工程有限公司（以下簡稱誠信建筑公司）與被告王五來、第三人河南省同益建筑勞務(wù)有限公司（以下簡稱同益勞務(wù)公司）勞動爭議糾紛一案，本院受理后，依法由審判員翟國強(qiáng)適用簡易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告誠信建筑公司委托訴訟代理人王長松、被告王五來委托訴訟代理人宋亮、唐寶華到庭參加了訴訟，第三人同益勞務(wù)公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，被告王五來在青縣園項目中處于正常工傷保險參保狀態(tài)，根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第三十八條的規(guī)定：“因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用，按照國家規(guī)定從工傷保險基金中支付：（一）治療工傷的醫(yī)療費(fèi)用和康復(fù)費(fèi)用；（二）住院伙食補(bǔ)助費(fèi)；（三）到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食宿費(fèi)；（四）安裝配置傷殘輔助器具所需費(fèi)用；（五）生活不能自理的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)的生活護(hù)理費(fèi)；（六）一次性傷殘補(bǔ)助金和一至四級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；（七）終止或者解除勞動合同時，應(yīng)當(dāng)享受的一次性醫(yī)療補(bǔ)助金；（八）因工死亡的，其遺屬領(lǐng)取的喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補(bǔ)助金；（九）勞動能力鑒定費(fèi)?！敝俨貌脹Q書裁決由原告誠信建筑公司支付被告王五來一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金和鑒定費(fèi)，有悖于上述事實和法律規(guī)定。《中華人民共和國社會保險法》第三十九條規(guī)定：“因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用，按照國家規(guī)定由用人單位支付：（一）治療工傷期間的工資福利；（二）五級、六級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；（三）終止或者解除勞動合同時，應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金?！边@些依法由用人單位支付的工傷費(fèi)用，在本案中由誰支付，是審理評判的重點(diǎn)。建設(shè)工程施工合同、建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同、凱德莊園模板勞務(wù)分包工程結(jié)算書、工資結(jié)算單和考勤表證明，青縣園項目的建設(shè)單位是金地公司，工程施工總承包人是原告誠信建筑公司，勞務(wù)分包人是第三人同益勞務(wù)公司。第三人同益勞務(wù)公司把模板項目的勞務(wù)分包給了石友良，被告王五來是石友良招用的農(nóng)民工。根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條“建筑施工企業(yè)、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，該組織或自然人招用的勞動者由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”的規(guī)定，具備用工主體資格的第三人同益勞務(wù)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被告王五來的用工主體責(zé)任。工傷認(rèn)定申請表、認(rèn)定工傷決定書和初次鑒定結(jié)論書中都記載，被告王五來的用人單位是原告誠信建筑公司，是青縣園項目根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》參保工傷保險，原告誠信建筑公司配合被告王五來申請工傷保險待遇形成的文書?！蛾P(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》第一條和第四條規(guī)定，建筑施工企業(yè)參加工傷保險分兩種方式：一是建筑施工企業(yè)對相對固定的職工，按用人單位參加工傷保險；二是對建筑項目使用的建筑業(yè)職工特別是農(nóng)民工，按項目參加工傷保險。建設(shè)單位在辦理施工許可手續(xù)時，應(yīng)當(dāng)提交建設(shè)項目工傷保險參保證明，否則不予核發(fā)施工許可證。建設(shè)單位要在工程概算中將工傷保險費(fèi)用單獨(dú)列支，在項目開工前由施工總承包單位一次性代繳本項目工傷保險費(fèi)，覆蓋項目使用的所有職工，包括專業(yè)承包單位、勞務(wù)分包單位使用的農(nóng)民工。上述規(guī)定證明，按用人單位方式參保的，用人單位與參保人員之間是實際的用工關(guān)系；按建設(shè)項目參保的，施工總承包單位與參保人員之間不全是實際的用工關(guān)系，對于勞務(wù)分包單位人員工傷保險參保和申請工傷保險待遇，施工總承包單位與勞務(wù)分包單位之間是代理關(guān)系。因此，被告王五來享受的工傷保險基金支付之外的工傷保險費(fèi)用，應(yīng)由實際的用人單位第三人同益勞務(wù)公司支付。被告王五來的停工留薪期鑒定為7個月，王五來、石友良、張孝紅簽字的工資結(jié)算單證明，截止2016年11月4日，王五來的工資已經(jīng)全部結(jié)清。從2016年9月19日至2016年11月4日一個半月的停工留薪工資，王五來已經(jīng)領(lǐng)取，停工留薪期工資應(yīng)當(dāng)減去一個半月，按五個半月工資計算?！豆ｋU條例》第三十三條和第六十四條規(guī)定，職工在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變。本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費(fèi)工資。被告王五來自2016年8月27日進(jìn)入青縣園工作，至2016年9月19日時間不足一個月，不能提供受傷前12個月平均月工資。根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》第七條規(guī)定：“針對建筑業(yè)工資收入分配的特點(diǎn)，對相關(guān)工傷保險待遇中難以按本人工資作為計發(fā)基數(shù)的，可以參照統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工平均工資作為計發(fā)基數(shù)?！眳⒄蘸颖笔?016年度職工平均工資52409元計算，應(yīng)當(dāng)給付被告王五來停工留薪期工資24020.79元（52409元/12*5.5個月=24020.79元）。被告王五來提出解除勞動關(guān)系，根據(jù)《工傷保險條例》第三十七條和《河北省工傷保險實施辦法》第三十四條規(guī)定，被告王五來十級傷殘，享受一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為解除或者終止勞動、人事關(guān)系時本省上一年度職工月平均工資的4個月，為17469.7元（52409元/12*4個月=17469.7元）。被告王五來住院期間由其妻巴久阿依護(hù)理，其主張的護(hù)理費(fèi)，依據(jù)《河北省工傷保險實施辦法》第二十七條規(guī)定，按2016年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)支付一人護(hù)理費(fèi)1310.22元（52409元/12/30*9天=1310，22元）。被告王五來主張的交通費(fèi)300元，不屬于到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通費(fèi)，應(yīng)當(dāng)由用人單位支付。綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第三十八條、第三十九條、《中華人民共和國工傷保險條例》第三十三條、第三十七條和第六十四條、《河北省工傷保險實施辦法》第二十七條、第三十四條、人力資源社會保障部、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、安全監(jiān)管總局、全國總工會《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》第一條、第四條、第七條和第九條、勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百一十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，缺席判決如下：

一、被告王五來與第三人河南省同益建筑勞務(wù)有限公司解除勞動關(guān)系。二、第三人河南省同益建筑勞務(wù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付被告王五來停工留薪期工資24020.79元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金17469.7元、護(hù)理費(fèi)1310.22元、交通費(fèi)300元，以上共計43100.71元。三、駁回被告王五來的其他訴求。如未按本判決履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10元，由第三人河南省同益建筑勞務(wù)有限公司承擔(dān)。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于滄州市中級人民法院，提起上訴的，應(yīng)在上訴狀寄出的七日內(nèi)向滄州市中級人民法院交納上訴費(fèi)10元（收款人：河北省滄州市中級人民法院，開戶行：河北省滄州市農(nóng)行北環(huán)支行，賬號：50×××85），并將上訴狀和交納上訴費(fèi)的銀行回單或上訴費(fèi)票據(jù)一并郵寄我院，逾期不交費(fèi)的視為不再上訴。

審判員　　翟國強(qiáng)

書記員：張強(qiáng)