上訴人（原審原告、反訴被告）：河北省新合作視廣傳媒有限公司。住所地：河北省石家莊市建華南大街103號。組織機(jī)構(gòu)代碼：799574821。
法定代表人：李國賢，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：陳肖言，河北冀華律師事務(wù)所律師。
委托代理人：張鳳，河北冀華律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告、反訴原告）：河北電視臺。住所地：河北省石家莊市建華南大街100號。組織機(jī)構(gòu)代碼：401704594。
法定代表人：馬來順，該電視臺臺長。
委托代理人：王健，河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所律師。
委托代理人：張義，河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所律師。

上訴人河北省新合作視廣傳媒有限公司（以下簡稱視廣傳媒公司）與上訴人河北電視臺廣告合同糾紛一案，雙方均不服河北省石家莊市中級人民法院（2012）石民三初字第00127號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人視廣傳媒公司的委托代理人陳肖言、張鳳，上訴人河北電視臺的委托代理人王健、張義到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院經(jīng)審理查明，2007年6月14日，甲方河北電視臺廣告信息中心、乙方石家莊市星海文化傳播有限公司，丙方河北電視臺公共頻道簽訂了關(guān)于買斷河北電視臺公共頻道（河北六套）所有廣告業(yè)務(wù)的《合同書》，合同主要內(nèi)容為：一、乙方代理河北電視臺公共頻道（河北六套）的所有廣告；二、乙方買斷河北六套廣告經(jīng)營權(quán)的年限為自2008年1月1日至2010年12月31日為止，代理總金額為一億元，代理金額分配方式為：合同簽訂之日至2007年12月31日為啟動(dòng)期，代理額度為200萬元；第一年度為2800萬元；第二年度為3200萬元；第三年度為3800萬元。三4，未經(jīng)乙方書面同意，甲方不得安排廣告播出，否則視為私插廣告。補(bǔ)償方式雙方協(xié)商。五1，丙方需確保本頻道收視率和實(shí)施份額完成局臺下達(dá)的責(zé)任目標(biāo)。如未達(dá)到此收視保證，則由甲、丙雙方給予乙方相應(yīng)補(bǔ)償，具體措施由三方協(xié)商而定。合同執(zhí)行期間丙方節(jié)目收視率超過責(zé)任目標(biāo)20%，則乙方須增加買斷費(fèi)用，具體額度由甲乙雙方協(xié)商。五3，未經(jīng)甲乙雙方書面同意，丙方不得安排任何廣告播出，否則視為私插廣告。補(bǔ)償方式三方協(xié)商。六4，本合同簽訂后，甲方、丙方不再簽訂該頻道新的廣告業(yè)務(wù)合同，所有業(yè)務(wù)交由乙方簽訂代理。八，甲、丙雙方應(yīng)確保各地市有限網(wǎng)的有效覆蓋，并逐步擴(kuò)大有線覆蓋范圍。三方應(yīng)增加城鎮(zhèn)、農(nóng)村無線覆蓋，無線覆蓋所需資金由乙方支付（具體操作方式及相關(guān)協(xié)議另行商定）。
合同簽訂后，視廣傳媒公司在2007年6月按約定支付了河北電視臺50萬元風(fēng)險(xiǎn)抵押金。并在截至2007年12月底，為幫助河北電視臺完成任務(wù)指標(biāo)，視廣傳媒公司應(yīng)河北電視臺要求先行支付了廣告費(fèi)1650元?？鄢?0萬元的風(fēng)險(xiǎn)抵押金和2007年200萬元啟動(dòng)期廣告費(fèi)后，剩余1400萬元均抵2008年廣告費(fèi)，按照每月233.3萬元逐月扣除。在2008年6月份之前，河北電視臺一直是在預(yù)交的1400萬元扣除。從2008年6月份之后才由視廣傳媒公司按月交納。合同在履行過程中，由于河北電視臺方承接了部分第三方廣告，按照合同約定，該部分收入應(yīng)該歸視廣傳媒公司所有。既然該部分收入河北電視臺已經(jīng)收了，就應(yīng)當(dāng)在每月視廣傳媒公司應(yīng)交納的廣告費(fèi)中核減。另，由于雙方在合同中對收視率的達(dá)標(biāo)有約定，因此在收視率超過任務(wù)要求和低于任務(wù)要求的情況下，河北電視臺應(yīng)按照合同約定增加或者減少視廣傳媒公司的廣告任務(wù)金額。為了更好的履行合同，視廣傳媒公司、河北電視臺于2008年7月30日，簽訂了《2008年合作經(jīng)營《公共頻道》補(bǔ)充協(xié)議》，主要內(nèi)容為：一、乙方根據(jù)大合同約定于2007年12月31日前付給甲方廣告費(fèi)共計(jì)1650萬元整，另根據(jù)大合同約定自合同簽訂之日（2007年6月15日）起，甲方投放到公共頻道的新客戶，廣告收入歸乙方所有。2007年應(yīng)劃撥給乙方的新客戶款合計(jì)165120元，2008年1月1日至6月30日，甲方在公共頻道投放廣告共計(jì)3878217.48元，按合同規(guī)定，此部分廣告款應(yīng)計(jì)入乙方收入。三、新發(fā)生的甲方投放在公共頻道的廣告款項(xiàng)在每月乙方應(yīng)付款項(xiàng)中扣除。四、風(fēng)險(xiǎn)抵押金沖抵本合同最后廣告款。六、本協(xié)議同2007年6月14日大合同具有同等法律效力，不一致處以新簽協(xié)議為準(zhǔn)。根據(jù)該協(xié)議，河北電視臺應(yīng)在視廣傳媒公司每月應(yīng)付款中扣除第三方已經(jīng)支付給河北電視臺的廣告款，剩余款項(xiàng)由視廣傳媒公司支付給河北電視臺。截至2008年底，雙方對視廣傳媒公司應(yīng)繳納廣告費(fèi)數(shù)額和河北電視臺應(yīng)該核減數(shù)額沒有爭議。但是自2009年3月起，由于河北電視臺怠于按照合同約定核減視廣傳媒公司應(yīng)交廣告費(fèi)用的金額，并且在2009年10月21日雙方在對2008年應(yīng)核減的第三方廣告和收視率核減金額簽字確認(rèn)后，河北電視臺也未在視廣傳媒公司的應(yīng)交廣告款項(xiàng)中予以扣除，造成從表面上看視廣傳媒公司拖欠河北電視臺廣告費(fèi)用，從而形成了河北電視臺多次向視廣傳媒公司催要廣告費(fèi)，而視廣傳媒公司多次請求河北電視臺依據(jù)合同進(jìn)行核減廣告費(fèi)用的情況。到2009年12月31日，河北電視臺以視廣傳媒公司拖欠廣告費(fèi)為由，停播了視廣傳媒公司的廣告，終止了合同。
合同終止后，雙方進(jìn)行了多次協(xié)商，于2010年2月11日就合同履行期間的遺留問題進(jìn)行匯總核算，簽訂了《關(guān)于河北省新合作視廣傳媒買斷經(jīng)營公共頻道廣告核減明細(xì)》（以下簡稱《核減明細(xì)》），從該協(xié)議第一項(xiàng)看，河北電視臺應(yīng)給視廣傳媒公司核減的廣告費(fèi)總額為2389.8萬元，其中含550萬元的覆蓋核減費(fèi)；第二項(xiàng)中視廣傳媒公司應(yīng)向河北電視臺交納的廣告費(fèi)總額為17373461元。2010年9月17日，雙方依據(jù)《核減明細(xì)》簽訂了《關(guān)于解決公共頻道買斷合同遺留問題的協(xié)議書》，該協(xié)議主要內(nèi)容為：一、乙方截止到2009年12月累計(jì)拖欠廣告款12243460.85元，合同履行期間的2008年甲方應(yīng)核減乙方廣告費(fèi)5820812元。2010年對2009年期間核減廣告費(fèi)用甲方同意按14077520元元計(jì)算。另外，乙方應(yīng)支付甲方2008年廣告超時(shí)費(fèi)892320元、2009年廣告超時(shí)費(fèi)3106368元以及2009年收視份額超額費(fèi)為1132800元。上述款項(xiàng)經(jīng)甲乙雙方認(rèn)真核算，甲方同意按照上述計(jì)算依據(jù)一次性支付乙方2523383.15元。二、乙方限期支付給甲方的50萬元風(fēng)險(xiǎn)抵押金，經(jīng)協(xié)商甲方本著互諒互讓的原則同意退還乙方上述款項(xiàng)50萬元。三、甲方廣告中心與乙方在2008年12月17日《關(guān)于“河北公共頻道”2008年912月“廣告中心”廣告投放核減報(bào)告》中少核減的461797元，甲方同意繼續(xù)核減，由甲方在本協(xié)議生效后退回給乙方上述款項(xiàng)。從《核減明細(xì)》和上述協(xié)議內(nèi)容看，是河北電視臺退還了視廣傳媒公司廣告費(fèi)3485180.15元，由此可見，視廣傳媒公司并不欠河北電視臺廣告費(fèi)，視廣傳媒公司沒有違約，同時(shí)證明，河北電視臺反訴視廣傳媒公司違約的理由亦不能成立。
關(guān)于視廣傳媒公司的損失：1、直接停播廣告七天的損失3923280.42元，該損失的計(jì)算根據(jù)雙方簽訂的買斷合同中漏一補(bǔ)二的補(bǔ)償方式。2、設(shè)備閑置損失，該設(shè)備是根據(jù)合同約定購買，河北電視臺提前終止合同，造成閑置，報(bào)廢。根據(jù)合同購買價(jià)格乘以其閑置的時(shí)間比計(jì)算為1059913.92元。3、對客戶的違約損失510000元。由于河北電視臺突然違約，使得視廣傳媒公司對廣告客戶的違約，僅已支付的違約賠償金。4、前期資金的利息損失760785元。視廣傳媒公司應(yīng)河北電視臺要求先期交了1650萬元的啟動(dòng)資金，該部分多交款項(xiàng)按月累計(jì)計(jì)算利息至1600萬元支付完畢。視廣傳媒公司折中按照1.5%的月息計(jì)算。5、遲延退款的利息損失。2010年9月17日雙方簽訂《關(guān)于解決公共頻道買斷合同遺留問題的協(xié)議》，河北電視臺才同意將其認(rèn)可的拖欠視廣傳媒公司的廣告款3485180.15元予以退還，該款河北電視臺遲延退款至少9個(gè)月，按照月1.5分的利息計(jì)算為470475元。6、2010年待攤費(fèi)用損失466486.63元，視廣傳媒公司為3年的合同成立的項(xiàng)目部，為此購買的辦公設(shè)備等將閑置。按照三年合同兩年終止的比例分?jǐn)?，河北電視臺單方終止合同，造成該損失。7、項(xiàng)目人員離職工資補(bǔ)償損失128725.7元，雙方簽訂的是買斷合同，期限為三年，為此公司專門成立了項(xiàng)目部和工作人員，但是河北電視臺提前單方終止合同，使得視廣傳媒公司項(xiàng)目人員不得不離職，為此支付離職人員2010年1月和2月的工資補(bǔ)償。8、漏減醫(yī)療專題廣告損失1863045元，2009年視廣傳媒公司多次向河北電視臺提交核減申請，要求其核減，包括2009年3月1日至4月22日停播的醫(yī)療專題廣告的核減，在視廣傳媒公司2009年4月向河北電視臺公證送達(dá)的《關(guān)于未足額支付廣告上繳任務(wù)有關(guān)情況的說明》中第四項(xiàng)對此也專門做了說明。但是河北電視臺一直未予處理，直至2009年12月31日河北電視臺違約單方終止合同仍未核減。2010年9月17日雙方簽訂《關(guān)于解決公共頻道買斷合同遺留問題的協(xié)議》河北電視臺仍未將2009年3月1日至4月22日的醫(yī)療專題廣告進(jìn)行核減，漏減金額為1863045元。以上損失共計(jì)9182711.67元。
河北電視臺損失：根據(jù)《買斷合同》的約定，我方2010年能夠完成的合同收入為3800萬元，由于對方的違約行為導(dǎo)致我方被迫終止合同，錯(cuò)過每年十月份的招商季節(jié)，2010年全年廣告收入僅為18319616.93元，兩者相減，直接損失為19680383.07元。
一審法院認(rèn)為，視廣傳媒公司與河北電視臺廣告信息中心、河北電視臺公共頻道簽訂的《合同書》、《2008年合作經(jīng)營《公共頻道》補(bǔ)充協(xié)議》、《關(guān)于解決公共頻道廣告買斷合同遺留問題的協(xié)議書》均是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，真實(shí)有效。合同履行中，由于河北電視臺承接了部分第三方廣告，按照合同約定“未經(jīng)乙方書面同意，甲方不得安排廣告插播，否則視為私插廣告，補(bǔ)償方式雙方協(xié)商”，河北電視臺承接的第三方該部分廣告收入屬于視廣傳媒公司收入，應(yīng)當(dāng)在視廣傳媒公司每月應(yīng)交的廣告費(fèi)中予以核減。為了更好的履行合同，雙方在2008年7月30日簽訂了《2008年合作經(jīng)營《公共頻道》補(bǔ)充協(xié)議》，對第三方廣告的核減進(jìn)行了補(bǔ)充規(guī)定，即“新發(fā)生的甲方投放在公共頻道的廣告款項(xiàng)在每月乙方應(yīng)付款項(xiàng)中扣除”，對第三方廣告的核減按月進(jìn)行。但是自2009年3月河北電視臺未按約定對廣告費(fèi)及時(shí)進(jìn)行核減。造成雙方互相指責(zé)對方違約，視廣傳媒公司認(rèn)為由于河北電視臺不及時(shí)核減第三方廣告費(fèi)，就無法得出拖欠廣告費(fèi)。河北電視臺認(rèn)為由于視廣傳媒公司不按月繳納廣告費(fèi)已經(jīng)構(gòu)成違約，在催要無果的情況下，2009年12月31日，河北電視臺發(fā)出的停播通知單，終止了合同的履行。2010年9月17日為解決買斷合同遺留問題雙方簽訂協(xié)議書，由河北電視臺退還視廣傳媒公司廣告費(fèi)3485180.15元，由此可見，視廣傳媒公司并不拖欠河北電視臺廣告費(fèi)，沒有違約行為。河北電視臺誤以為視廣傳媒公司違約，單方終止合同給視廣傳媒公司造成的損失應(yīng)予以賠償?！吨腥A人民共和國合同法》第四十四條第一款，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。第九十七條，合同解除后，尚未履行的，中止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第一百一十九條第一款，當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大損失要求賠償。
視廣傳媒公司的實(shí)際損失為：第1項(xiàng)，停播7天廣告費(fèi)損失3800÷12÷31×7=71.5萬元。第2項(xiàng)，購買專業(yè)設(shè)備閑置一年的損失1941087÷3=64.7萬元。第3項(xiàng)，對客戶違約金損失51萬元。第4、5項(xiàng)，因合同沒有約定欠款是否付息，利息按什么標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，因此該項(xiàng)請求不予支持。第6、7項(xiàng)，河北電視臺的解除合同行為不會(huì)必然造成視廣傳媒公司的此兩項(xiàng)損失、兩者之間不存在必然因果關(guān)系，該項(xiàng)請求證據(jù)不足，不予支持。第8項(xiàng)，漏減廣告損失1863045應(yīng)予支持。河北電視臺的反訴請求，因缺少事實(shí)和法律依據(jù)，不予采信。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款，第九十七條，第一百一十九條第一款之規(guī)定，判決如下：一、被告（反訴原告）河北電視臺于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告（反訴被告）河北省新合作視廣傳媒有限公司損失3735045元。二、駁回被告（反訴原告）河北電視臺的反訴請求。如被告（反訴原告）河北電視臺未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費(fèi)71319元，由原告（反訴被告）河北省新合作視廣傳媒有限公司負(fù)擔(dān)41319元；被告（反訴原告）河北電視臺負(fù)擔(dān)30000元。反訴費(fèi)69941元，由被告（反訴原告）河北電視臺負(fù)擔(dān)。
本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。在二審期間，河北電視臺向本院提交《對賬單》。證明視廣傳媒公司于2009年5月份拖欠廣告費(fèi)，構(gòu)成先行違約。

本院認(rèn)為，視廣傳媒公司與河北電視臺廣告信息中心、河北電視臺公共頻道簽訂的《合同書》、《2008年合作經(jīng)營《公共頻道》補(bǔ)充協(xié)議》以及《關(guān)于解決公共頻道廣告買斷合同遺留問題的協(xié)議書》均是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，真實(shí)有效。
關(guān)于河北電視臺是否違約的問題。河北電視臺上訴稱視廣傳媒公司拖欠廣告費(fèi)先行違約，因此終止合同并不違反雙方合同約定不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本案《合同書》第三條3約定：“未經(jīng)乙方書面同意，甲方不得安排廣告播出，否則視為私插廣告”。河北電視臺在履行合同過程中，承接了第三方部分廣告，該行為已違反了合同不得私插廣告的約定。
經(jīng)雙方協(xié)商簽訂了《2008年合作經(jīng)營《公共頻道》補(bǔ)充協(xié)議》，該協(xié)議約定：“新發(fā)生的甲方投放在公共頻道的廣告款項(xiàng)在每月乙方應(yīng)付款項(xiàng)中扣除”，確定了河北電視臺每月應(yīng)對視廣傳媒公司廣告費(fèi)予以“核減”的義務(wù)。由于河北電視臺在履行中未能及時(shí)進(jìn)行廣告費(fèi)的核減，視廣傳媒公司也未能每月足額繳納廣告費(fèi)，造成雙方相互認(rèn)為對方違約?！吨腥A人民共和國合同法》第八條規(guī)定：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。雙方出現(xiàn)分歧后均應(yīng)本著相互配合、相互協(xié)作的原則依約履行好自己的合同義務(wù)，使合同雙方利益得以實(shí)現(xiàn)，但河北電視臺卻在該情況下選擇了終止合同的做法，實(shí)屬欠妥。根據(jù)雙方2010年9月17日簽訂的《關(guān)于解決公共頻道買斷合同遺留問題的協(xié)議書》所確定的內(nèi)容，視廣傳媒公司并不拖欠河北電視臺的廣告費(fèi)，反而河北電視臺還應(yīng)退還視廣傳媒公司廣告費(fèi)3485180.15元。二審期間，河北電視臺提交《對賬單》，證明視廣傳媒公司拖欠廣告費(fèi)，但該對賬單只是河北電視臺單方計(jì)算的結(jié)果，并沒有經(jīng)雙方對賬確認(rèn)的過程及雙方的印章，視廣傳媒公司也不認(rèn)可，該對賬單缺乏證明力，本院依法不予采信。綜上，河北電視臺主張視廣傳媒公司拖欠廣告費(fèi)已先行違約，缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條規(guī)定，視廣傳媒公司有權(quán)要求其賠償損失。
關(guān)于視廣傳媒公司認(rèn)為一審法院對其違約損失的認(rèn)定和計(jì)算方式存在錯(cuò)誤的問題。視廣傳媒上訴認(rèn)為一審法院雖支持了其主張的第1項(xiàng)“停播7天的損失”，但根據(jù)合同漏一補(bǔ)二的補(bǔ)償方法，一審按天計(jì)算損失錯(cuò)誤；第2項(xiàng)“設(shè)備閑置損失”應(yīng)根據(jù)合同正常履行的情況下設(shè)備應(yīng)使用的時(shí)間和設(shè)備購買后實(shí)際使用的時(shí)間計(jì)算設(shè)備閑置的時(shí)間計(jì)算，一審法院以合同實(shí)際履行期限和合同約定期限方法計(jì)算錯(cuò)誤。另，一審法院對第4項(xiàng)“前期資金的利息損失”、第5項(xiàng)“遲延退款的利息損失”、第6項(xiàng)“2010年待攤費(fèi)用損失”、第7項(xiàng)“項(xiàng)目人員離職工資補(bǔ)償損失”的損失不予支持錯(cuò)誤。本院經(jīng)審查認(rèn)為，首先，視廣傳媒公司二審期間并沒有提交證據(jù)證明自己的主張，其主張的第4、5、6、7項(xiàng)損失證據(jù)不足。其次，視廣傳媒公司認(rèn)為一審法院對第1、2項(xiàng)損失的計(jì)算錯(cuò)誤，但缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，一審法院對該項(xiàng)損失的認(rèn)定及計(jì)算方法并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。視廣傳媒公司該上訴理由不能成立，本院不予支持。河北電視臺上訴稱，對違規(guī)的醫(yī)療專題廣告采取了停播處理，符合法律及相關(guān)政策規(guī)定也符合雙方合同的約定，一審法院支持第8項(xiàng)“遺漏醫(yī)療專題廣告損失”錯(cuò)誤；支持第3項(xiàng)“對客戶的違約損失”沒有事實(shí)及法律依據(jù)。本院經(jīng)審查認(rèn)為，根據(jù)雙方合同第三6條規(guī)定：如遇重大新聞、重大節(jié)假日或突發(fā)事件以及政府指令性等因素，導(dǎo)致甲方節(jié)目臨時(shí)調(diào)整而造成乙方廣告未能播出的，甲方將按一比一的比例給予補(bǔ)播的約定，一審法院支持視廣傳媒公司的第8項(xiàng)損失依法有據(jù)。另，證人葛某、尹某的收條及視廣傳媒公司提交的銀行付款單能夠證明視廣傳媒公司形成了第3項(xiàng)的損失，河北電視臺的該項(xiàng)上訴請求理據(jù)不足，本院不予支持。
綜上，視廣傳媒公司、河北電視臺的上訴理由均無相應(yīng)的事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。一審判決認(rèn)定事實(shí)，適用法律正確，依法應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
一審案件受理費(fèi)負(fù)擔(dān)不變。二審案件受理費(fèi)71319元，由河北省新合作視廣傳媒有限公司負(fù)擔(dān)41319元；河北電視臺負(fù)擔(dān)30000元。
本判決為終審判決。

審　判　長　　郭雪華 審　判　員　　李　欣 代理審判員　　張建岳

書記員：聶晶