原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司，住所地河北省石家莊市東高新區(qū)湘江道319號5-2F室。
法定代表人張露,董事長。
委托代理人劉彤，河北三和時代律師事務(wù)所律師。
被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司，住所地四川省樂山市夾江縣漹城鎮(zhèn)。
法定代表人祝國蓉,董事長。
委托代理人張?zhí)飩悾拇ㄊ穸β蓭熓聞?wù)所律師。

原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司（以下簡稱“玖翔節(jié)能公司”）與被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司（以下簡稱“規(guī)矩水泥公司”）合同糾紛一案，本院受理后，依法公開開庭進(jìn)行了審理。原告玖翔節(jié)能公司的委托代理人劉彤，被告規(guī)矩水泥公司的委托代理人張?zhí)飩惖酵⒓釉V訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)本院審理查明，2014年1月25日,原告作為甲方（節(jié)能服務(wù)公司）、被告作為乙方（用能單位）簽訂了《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》（合同編號為JX-YR20140125），合同甲方（原告）委托代理人為李大擴(kuò)，乙方（被告）委托代理人為朱德林。合同約定：甲方利用乙方的一條2000T/日新型干法水泥回轉(zhuǎn)窯熟料生產(chǎn)線的余熱、廢氣等資源建立余熱發(fā)電站，其所產(chǎn)生電能供乙方使用。甲方負(fù)責(zé)余熱發(fā)電系統(tǒng)的設(shè)計、設(shè)備選型、投資、建設(shè)、安裝調(diào)試、人員培訓(xùn)及余熱發(fā)電站的運(yùn)營、維護(hù)管理。乙方免費(fèi)提供一條2000T/日新型干法水泥回轉(zhuǎn)窯熟料生產(chǎn)線的全部余熱廢氣資源、建設(shè)場地。余熱發(fā)電項(xiàng)目預(yù)計裝機(jī)容量3000KW，水泥窯滿負(fù)荷生產(chǎn)狀態(tài)下（年運(yùn)行7200個小時）余熱發(fā)電項(xiàng)目年預(yù)計發(fā)電量為2160萬千瓦時（以實(shí)際設(shè)計值為準(zhǔn)），預(yù)計建設(shè)工期為12個月。雙方約定余熱發(fā)電項(xiàng)目由甲方全額投資、總承包，其工程費(fèi)用由甲方承擔(dān)并全額投資。收益分配約定如下：余熱發(fā)電系統(tǒng)產(chǎn)生電能之日起，共128個月（128個月×30天×24小時）為甲方全額投資回收和投資利益回報期（按發(fā)電系統(tǒng)記錄的運(yùn)行時間計算），在約定的投資回報限期內(nèi)，余熱項(xiàng)目發(fā)出的電按甲方收益80%（含發(fā)電成本），乙方收益20%，電價按0.69元/度計價，甲方的收益按供電量（度）×0.69元/度計算（扣除乙方20%后的度數(shù)），2019年后電價按乙方供電部門年綜合電價執(zhí)行，直到合同執(zhí)行完畢。乙方在回報期限內(nèi)向甲方支付電費(fèi)。合同執(zhí)行完畢后，甲方投資的全部項(xiàng)目資產(chǎn)連同所有設(shè)備增值稅發(fā)票及相關(guān)所有文件無償轉(zhuǎn)讓移交給乙方。在合同終止前，余熱電站的所有權(quán)（含所有設(shè)備、建筑物、資料等）均屬甲方所有。乙方應(yīng)確保年余熱達(dá)到合同附件技術(shù)方案設(shè)計參數(shù)標(biāo)準(zhǔn)時供汽（供熱）的時間。乙方同時保證無條件按約定回購價收購電站送往乙方的全部電力，否則無論該行為出現(xiàn)在建造期或竣工期之后的任何時期均視為嚴(yán)重違約行為，應(yīng)按合同約定投資額的1.5倍賠償甲方的損失。關(guān)于電費(fèi)的支付約定如下：乙方最遲在每個月的10日前按雙方簽字的計量檢測數(shù)據(jù)計價支付電費(fèi)給甲方。甲方在收到乙方的電費(fèi)5個工作日應(yīng)開具普通增值稅發(fā)票給乙方。若乙方不按時支付電費(fèi)，延遲30天以內(nèi)時，乙方向甲方支付銀行同期利息，延遲30天內(nèi)時，乙方除支付電費(fèi)外還應(yīng)向甲方支付當(dāng)期應(yīng)付而未付額度1%的滯納金（分段累計）；延遲2個月以內(nèi)時，乙方除支付電費(fèi)外還應(yīng)向甲方支付當(dāng)期應(yīng)付而未付額度5%的滯納金（分段累計）；延遲4個月未向甲方支付電費(fèi)則視為乙方違約，乙方除向甲方支付相應(yīng)費(fèi)用（電費(fèi)和當(dāng)期應(yīng)付而未付額度10%的滯納金）外，甲方有權(quán)停止向乙方供電，并向乙方追究合同第十三章第13.2條所規(guī)定的違約責(zé)任及甲方損失。合同第十三章第13.2條約定：在本合同生效后，如一方違約，按甲、乙雙方約定的投資額（2100萬元）的30%支付違約金給對方，實(shí)際損失大于違約金時，按實(shí)際損失計算。雙方約定的合同投資額為2100萬元。同時合同第二章第2.2.2條還約定了余熱電廠立項(xiàng)、報批、發(fā)電并網(wǎng)及使用等事宜，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)?shù)卣蚱渌嘘P(guān)部門辦理，其手續(xù)及費(fèi)用由乙方（被告）全部負(fù)責(zé)。雙方還約定了凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的一切爭議向原告方所在地人民法院提起訴訟的司法管轄條款。該合同經(jīng)甲方委托代理人李大擴(kuò)、乙方委托代理人朱德林簽字并加蓋各方公章。
2014年10月15日，雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定如下：1、被告向原告發(fā)電站供水8年不收費(fèi)，以此費(fèi)用抵償由于乙方原因?qū)е碌脑婀こ虦〒p失、設(shè)備供應(yīng)商延期提貨損失補(bǔ)償、原告延期半年以上收益損失、資金利息項(xiàng)目獨(dú)立核算損失等各項(xiàng)損失；2、2014年5月28日由于被告提供的圖紙坐標(biāo)不準(zhǔn)，造成原告施工中將被告水管挖破至燜窯16小時，造成被告一定經(jīng)濟(jì)損失，經(jīng)商定雙方都不再索要彼此間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
2015年1月28日，原告向被告遞交《工作聯(lián)絡(luò)函》，表示已于2015年1月按照合同規(guī)定圓滿建成電站已有二十多天，被告仍沒生產(chǎn)，請被告盡快點(diǎn)火水泥窯生產(chǎn)，以便電站并網(wǎng)發(fā)電，被告拒簽。2015年3月2日，原告向被告遞交《工作聯(lián)絡(luò)函》，表示已于2015年1月按照合同規(guī)定圓滿建成電站已有兩個多月，被告仍沒生產(chǎn)，請被告盡快點(diǎn)火水泥窯生產(chǎn)，以便電站并網(wǎng)發(fā)電，被告拒簽。2015年3月19日，原告向被告遞交《工作聯(lián)絡(luò)函》，表示已于2015年1月按照合同規(guī)定圓滿建成電站已有三個多月，被告仍沒生產(chǎn)，請被告盡快點(diǎn)火水泥窯生產(chǎn)，以便電站并網(wǎng)發(fā)電，被告拒簽。2015年4月28日，原告向被告遞交《關(guān)于要求規(guī)矩水泥窯爐開窯生產(chǎn)的工作聯(lián)絡(luò)單》，表示2015年1月份已將余熱電站建設(shè)完畢，完全具備調(diào)試生產(chǎn)發(fā)電階段，原告已多次要求被告開窯生產(chǎn)，被告答復(fù)的是2月底，最多在3月初開窯進(jìn)行生產(chǎn)，但至今仍未開窯進(jìn)行生產(chǎn)，給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失,希望被告盡快開窯生產(chǎn)，不再擴(kuò)大原告方的經(jīng)濟(jì)損失，要求被告在2015年5月6日前開窯生產(chǎn)。被告在此文件上簽字蓋章，承諾5月6日前開工。2015年5月6日，原告向被告遞交《請示并網(wǎng)發(fā)電的報告》，表示原告于2015年1月按《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》規(guī)定圓滿建成電站，請示并網(wǎng)發(fā)電。對此文件，被告于2015年5月16日簽字蓋章確認(rèn)同意發(fā)電調(diào)試。2015年8月20日，被告收到原告提供的《四川夾江規(guī)矩水泥余熱發(fā)電項(xiàng)目審計報告》。另外，原被告雙方分別于2015年8月17日、2015年9月1日、2015年9月7日、2015年9月11日召開多次聯(lián)系會議，原告將《余熱發(fā)電項(xiàng)目損失清單》送達(dá)被告公司領(lǐng)導(dǎo)及參會人員，同時就余熱發(fā)電項(xiàng)目中因被告原因給原告造成的相關(guān)損失事宜進(jìn)行協(xié)商，但均未達(dá)成一致。2015年11月1日，原告出具《關(guān)于四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司4MW余熱發(fā)電項(xiàng)目的情況說明》，表示由于被告一直非正常停工，導(dǎo)致原告投入巨額資金建設(shè)的余熱發(fā)電系統(tǒng)一直無法運(yùn)行，給原告帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失。截至2015年10月31日，原告為該項(xiàng)目支付各類款項(xiàng)達(dá)26392991.43元。2015年11月18日，原告向被告遞交《工作聯(lián)系單》，要求被告就原告相關(guān)損失進(jìn)行確認(rèn)。被告負(fù)責(zé)人張向平在聯(lián)系單上簽字，聲明收到《工作聯(lián)系單》但本人不能處理聯(lián)系單中所述任何問題。

本院認(rèn)為，本案的主要焦點(diǎn)為：1、余熱發(fā)電建設(shè)是否完工，是否經(jīng)雙方驗(yàn)收，如果沒有驗(yàn)收是什么原因?qū)е碌模?、余熱發(fā)電項(xiàng)目的投資額是多少？3、原告玖翔節(jié)能公司要求解除合同并訴請被告規(guī)矩水泥公司賠償可得利益9500萬元的計算依據(jù)以及是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑?br/>關(guān)于余熱發(fā)電設(shè)備是否完工，是否經(jīng)雙方驗(yàn)收，如果沒有驗(yàn)收是什么原因?qū)е碌闹畣栴}。
從原告提交的證據(jù)4、證據(jù)5來看，原告向被告多次表示已于2015年1月按照《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》規(guī)定圓滿建成電站，被告對此未提出任何異議，并且被告在《請示并網(wǎng)發(fā)電的報告》上簽署“同意發(fā)電調(diào)試”，在《關(guān)于要求規(guī)矩水泥窯爐開窯生產(chǎn)的工作聯(lián)絡(luò)單》上簽署“5月6日前開工”，原告在2015年1月完成余熱發(fā)電建設(shè)工作的事實(shí)可以得到證實(shí)，但被告始終沒有落實(shí)發(fā)電調(diào)試工作。2015年8月20日，被告確認(rèn)收到原告提供的《四川夾江規(guī)矩水泥余熱發(fā)電項(xiàng)目審計報告》，根據(jù)原、被告雙方簽訂的《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》中2.2.2約定“關(guān)于項(xiàng)目立項(xiàng)、報批、發(fā)電并網(wǎng)及使用等事宜由被告全部負(fù)責(zé)”，被告應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)組織余熱發(fā)電電站的發(fā)電并網(wǎng)、使用等事項(xiàng)，發(fā)電調(diào)試即是對余熱發(fā)電設(shè)備及功能的測試驗(yàn)收，本案中正是由于被告怠于履行合同約定的義務(wù)，沒有組織對余熱發(fā)電項(xiàng)目進(jìn)行發(fā)電調(diào)試，也始終沒有開工運(yùn)行，從而導(dǎo)致原告投入資金建設(shè)的余熱發(fā)電項(xiàng)目始終處于停工狀態(tài)。故原告多次向本案被告提出發(fā)電測試驗(yàn)收的請求，被告均以各種理由不配合原告發(fā)電測試，致使原告不能按照約定收取投資回報利益，被告阻止驗(yàn)收條件的成就已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
關(guān)于余熱發(fā)電項(xiàng)目的投資額是多少的問題。
本案中，原告主張余熱發(fā)電項(xiàng)目投資額為26392991.43元。而《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》13.2條中原、被告雙方約定投資額為2100萬元。被告認(rèn)可的投資額亦為合同中約定的2100萬。因此，余熱發(fā)電項(xiàng)目的投資額應(yīng)為2100萬元。綜合本案實(shí)際情況，原告投資建設(shè)的余熱發(fā)電項(xiàng)目已形成固定資產(chǎn)，無論拆除、遷移都將使其喪失經(jīng)濟(jì)價值，給原、被告雙方以及社會造成巨大浪費(fèi)，也有悖于雙方簽訂合同的初衷。涉案余熱發(fā)電項(xiàng)目系原告按照合同約定為被告所建，最終使用者為被告，雖然原告主張涉案余熱發(fā)電設(shè)施所有權(quán)歸屬原告，但綜合考慮上述因素，本院認(rèn)為按照合同約定的投資額2100萬元，由被告給付原告以取得余熱發(fā)電設(shè)施所有權(quán)更為符合雙方訂立合同的初衷、目的。應(yīng)將建設(shè)發(fā)電設(shè)施的款項(xiàng)返還原告。
三、關(guān)于原告玖翔節(jié)能公司要求解除合同并訴請被告規(guī)矩水泥公司賠償可得利益9500萬元的計算依據(jù)以及是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С值膯栴}。
《合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”由此可見，原告要求被告賠償履行合同的可得利益符合法律規(guī)定?！逗贤ā吩趽p害賠償范圍上采用可預(yù)見性規(guī)則?？深A(yù)見性規(guī)則的構(gòu)成包括預(yù)見的主體、時間、內(nèi)容以及判斷的標(biāo)準(zhǔn)四個方面。一、預(yù)見的主體，《合同法》確立了為違約方；二、預(yù)見的時間，《合同法》確立了為“訂立合同時”；三、預(yù)見的內(nèi)容，《合同法》并未言明是否要求預(yù)見到損害的程度或數(shù)額，預(yù)見的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)確立為要求預(yù)見損害的類型而無須預(yù)見損害的程度或數(shù)額；四、判斷可預(yù)見性的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。
本案中，雙方簽訂合同時對于合同履行中原告可以獲得利益有明確的約定，對此被告可以預(yù)見，預(yù)見的主體應(yīng)當(dāng)為被告；預(yù)見的時間為原被告雙方訂立《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》時；從合同約定的內(nèi)容來看，原告投入資金進(jìn)行余熱發(fā)電站的建設(shè)，目的就是在投資回報期限內(nèi)，按照約定比例分享發(fā)電的收益。由此可見，被告對于原告可得利益的預(yù)見內(nèi)容為“按照約定比例分享余熱發(fā)電站發(fā)電的收益”這一類型是明知的。并且，原被告雙方簽訂的《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》中明確約定了余熱發(fā)電站的裝機(jī)容量、年預(yù)計發(fā)電量、原被告雙方分享收益的比例、投資回報期限、電價標(biāo)準(zhǔn)等具體的事項(xiàng)，可據(jù)此計算出各方可得收益金額。其中，余熱發(fā)電站的裝機(jī)容量、原被告雙方分享收益的比例、投資回報期限等事項(xiàng)是固定不變的。其中電價標(biāo)準(zhǔn)，合同中約定了“2019年后電價按乙方供電部門年綜合電價執(zhí)行，直到合同執(zhí)行完畢”，雖然有可能在合同期限內(nèi)隨供電部門調(diào)整電價而上下浮動，但就可能存在的“上下浮動”而言，原被告雙方是平等的，而且這種“上下浮動”也是在一定范圍內(nèi)，符合預(yù)見損害的類型的要求。原、被告簽訂《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》是雙方的真實(shí)意思表示，雙方如能按該合同履行，本是共同分享收益的雙方獲利的局面。而在原告完成項(xiàng)目建設(shè)后余熱發(fā)電站一直未能投入運(yùn)行，應(yīng)屬被告單方違約造成，由此給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，被告的行為已構(gòu)成根本性違約，足以導(dǎo)致原告簽訂合同的目的不能實(shí)現(xiàn)，原告主張解除雙方簽訂的合同并訴請被告規(guī)矩水泥公司賠償一定數(shù)額的可得利益應(yīng)得到支持。
至于原告請求被告賠償可得利益損失9500萬元，本院認(rèn)為，按照合同約定，合同履行期限為128個月，余熱發(fā)電站年預(yù)計發(fā)電量為2160萬度，按原告收益80%，合同約定的0.69元/度計價，則自2015年1月（余熱電站建成時間）至2019年底的五年合同履行期限內(nèi)，原告的年收益按2160萬度×80%×0.69元/度計算應(yīng)為11923200元，五年的收益應(yīng)為59616000元；2019年之后剩余的68個月合同履行期限內(nèi)，因雙方約定2019年后電價按乙方供電部門年綜合電價執(zhí)行，所以電價存在調(diào)整的可能性。如果按照合同約定的0.69元/度計價，則2019年之后剩余的68個月合同履行期限內(nèi)原告的收益按2160萬度×80%×0.69元/度×68÷12計算應(yīng)為67564800元。本院認(rèn)為，結(jié)合本案的實(shí)際履行情況、被告的過錯程度、原告預(yù)期利益以及維系余熱發(fā)電設(shè)施正常運(yùn)行必定會產(chǎn)生一定投入等綜合因素，因此對于原告主張的可得利益數(shù)額應(yīng)予合理調(diào)整。
綜上，本院認(rèn)為，以原、被告雙方簽訂的《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》中約定的電價0.69元/度為計價標(biāo)準(zhǔn)，以上述合同中約定的年預(yù)計發(fā)電量、收益分配比例為基礎(chǔ)，并以三年時間計算原告可得利益，由被告賠償原告為妥，具體計算為2160萬度×80%×0.69元/度×3=35769600元。
綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條、第一百一十三條之規(guī)定，判決如下：

解除原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司與被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司雙方簽訂的《余熱發(fā)電項(xiàng)目合同》。
被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司于本判決生效后十五日內(nèi)向原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司給付余熱發(fā)電投資款21000000元。
被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司于本判決生效后十五日內(nèi)賠償原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司可得利益損失35769600元。
被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司履行本判決確定的第二項(xiàng)、第三項(xiàng)賠償義務(wù)后，原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司投資的余熱發(fā)電設(shè)施歸被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司所有。
駁回原告其他訴訟請求。
如被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)516800元由原告河北玖翔節(jié)能技術(shù)有限公司承擔(dān)116800元，被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司承擔(dān)400000元。保全費(fèi)5000元,由被告四川夾江規(guī)矩特性水泥有限公司承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省高級人民法院。

審判長　　張國順 審判員　　孟維山 審判員　　史亞寧

書記員：劉敏欣