原告：汪某某，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，初中文化，農(nóng)民，住河南省許昌縣，
委托訴訟代理人（一般代理）：翟永建，河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所律師。
被告：汪某某，男，xxxx年xx月xx日出生，土家族，中專(zhuān)文化，鶴峰縣畜牧局退休職工，住鶴峰縣，
委托訴訟代理人（一般代理）：田正華，湖北立鶴律師事務(wù)所律師。
被告：鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村民委員會(huì)，住所地鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村六組。
法定代表人柳宗林，系該村委會(huì)主任。

原告汪某某與被告汪某某、鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村民委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)下坪村委會(huì)）土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛一案，本院于2017年11月10日立案后，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2017年12月22日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)本案案情復(fù)雜，不宜適用簡(jiǎn)易程序，于2018年2月8日裁定轉(zhuǎn)為普通程序，于2018年4月3日再次公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告汪某某及其委托訴訟代理人翟永建、被告汪某某及其委托訴訟代理人田正華、被告鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村民委員會(huì)法定代表人柳宗林到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
汪某某向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.確認(rèn)原告對(duì)下坪村六組謝成香名下的2畝山林享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；2.確認(rèn)二被告對(duì)謝成香名下的山林在2008年重新建立的承包合同關(guān)系無(wú)效；3.判令被告返還原告所承包山林；4.訴訟費(fèi)由二被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：原被告系兄妹關(guān)系，因當(dāng)時(shí)原告和其母親謝成香單獨(dú)生活，被告結(jié)婚后獨(dú)立生活。在1984年山林承包時(shí)，原告家庭以母親的名義共同承包了山林，被告是國(guó)家職工，以其妻子的名義也承包了山林。1989年原告嫁到湖南，后丈夫去世，改嫁到河南，但在丈夫村里一直沒(méi)有分到承包地，原告出嫁后山林由母親經(jīng)營(yíng)，2002年母親謝成香去世，二被告未經(jīng)原告知道，私自將謝成香名下的承包山林的承包人變成了汪某某，山林也被汪某某占有。2017年4月，原告回下坪看病才知道承包的山林被汪某某竊取。為此，原告和二被告協(xié)商要回山林遭拒，故訴至法院，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。
汪某某辯稱(chēng)，我承包謝成香名下的2畝山林，沒(méi)有侵犯原告的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。原告在1989年就將戶(hù)口遷至湖南，國(guó)家2008年對(duì)山林進(jìn)行了重新承包。這時(shí)原告的戶(hù)口早就已經(jīng)遷出本地，并且在2008年重新承包的時(shí)候，原告并沒(méi)有向下坪村委會(huì)主張要承包謝成香名下的山林，并且村委會(huì)也不清楚原告的狀況，被告汪某某作為繼承人，對(duì)其母親名下的山林進(jìn)行承包符合法律規(guī)定。此外，本案屬于土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛，承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛直接涉及的當(dāng)事人是村委會(huì)和提出要求承包的當(dāng)事人，也就是原告，汪某某不是本案的直接當(dāng)事人，所以以承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛為由起訴被告，是主體不適格。綜上，應(yīng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村委會(huì)辯稱(chēng)，原被告系兄妹關(guān)系，他們與原生產(chǎn)資料的承包人謝成香的關(guān)系是母子、母女，2008年，山林重新發(fā)包，程序是首先要求由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)，村委會(huì)沒(méi)有收到本案原告汪某某的承包申請(qǐng)，當(dāng)時(shí)生產(chǎn)資料的承辦人是謝成香，謝成香于2002年死亡，被告汪某某多次向下坪村委會(huì)提出申請(qǐng)，對(duì)原謝成香名下的山林進(jìn)行承包，因下坪村當(dāng)時(shí)沒(méi)有汪某某這個(gè)人，她的戶(hù)口不在下坪村，也沒(méi)有在下坪村居住、生活，加之沒(méi)有接到汪某某對(duì)山林承包的申請(qǐng)，汪某某系謝成香的兒子，有承包的意愿，所以就將謝成香名下的山林承包給了汪某某，因?yàn)槌邪搅质怯袡?quán)利、義務(wù)的，交租金應(yīng)該是汪某某繳納的。汪某某與下坪村委會(huì)于2008年簽訂的承包合同有效。
當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù)，本院認(rèn)定如下：原告提交的證據(jù)一即下坪村六組租賃經(jīng)營(yíng)明細(xì)表，二被告對(duì)其真實(shí)性提出異議。本院認(rèn)為，有原告申請(qǐng)的證人即一輪土地承包參與人王先迷、吳偉祥當(dāng)庭證實(shí)，上面載明了汪某某家庭人口2人，原承包土地面積1.6畝，茶田0.24畝，山林2畝。該證據(jù)客觀、真實(shí)，與本案具有關(guān)聯(lián)性，本院予以采信。二被告對(duì)原告提交的證據(jù)二、證據(jù)三、證據(jù)四、證據(jù)五、證據(jù)六、證據(jù)八、證據(jù)九的真實(shí)性未提出異議，本院認(rèn)為，因原告提交的證據(jù)八中的汪盛彪的出庭證言，汪盛彪當(dāng)庭陳述其不清楚本案山林承包的事情，其陳述不能作為證據(jù)使用，其余證據(jù)本院予以采信。對(duì)原告提交的證據(jù)七署名為吳偉祥、王先迷的情況說(shuō)明，被告汪某某對(duì)其真實(shí)性提出異議，認(rèn)為戶(hù)主與原告提交的山林證的戶(hù)主相矛盾。被告下坪村委會(huì)質(zhì)證意見(jiàn)為不清楚。本院認(rèn)為，該證據(jù)形式要件不合法，本院不予采信。對(duì)于被告汪某某提交的證據(jù)二，與本案不具有關(guān)聯(lián)性，本院不予采信。證據(jù)三、證據(jù)四能夠證實(shí)被告汪某某與被告下坪村委會(huì)簽訂了林地包字[2008]06038號(hào)鶴峰縣農(nóng)村林地承包合同，并持有了林權(quán)證，承包的林地包括謝成香原承包的山林這一事實(shí)，對(duì)該事實(shí)，本院予以確認(rèn)。證據(jù)五遷移證與原告提交的戶(hù)籍證明能夠相互印證，能夠證實(shí)原告1989年從湖北省鶴峰縣下坪鎮(zhèn)下坪村六組遷至湖南省澧縣的事實(shí)，對(duì)該部分事實(shí)，本院予以確認(rèn)。
根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下:
原告汪某某與被告汪某某系同母異父兄妹關(guān)系，上世紀(jì)80年代農(nóng)村土地實(shí)行家庭聯(lián)產(chǎn)承包時(shí)，原告汪某某與其母親謝成香（又名謝香姐）為一戶(hù)，以汪某某為戶(hù)主共同承包經(jīng)營(yíng)鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村六組山林2畝。汪某某當(dāng)時(shí)系非農(nóng)戶(hù)口，李祥春（汪某某之妻）母子三人為一戶(hù)，承包了山林5畝。1984年，鶴峰縣人民政府給謝香姐頒發(fā)山林證，將馬頭上山林3畝劃給謝香姐長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)，四界載明：東至公路西至百步等南至熟田北至勾心。1984年，鶴峰縣人民政府給汪某某頒發(fā)山林證，將地名為殺牛洞、馬頭上屋后及戈廠坪三塊林地面積共11畝劃給汪某某長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。后原告結(jié)婚嫁到湖南省澧縣，并于1989年將戶(hù)口從鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村六組遷至湖南省澧縣城關(guān)鎮(zhèn)珍珠村，原告在該地未取得承包地。2002年7月23日，謝成香去世。2008年林權(quán)改革，被告下坪村委會(huì)與被告汪某某簽訂了林地包字[2008]06038號(hào)鶴峰縣農(nóng)村林地承包合同，合同期限為2008年10月1日至2078年10月1日，承包林地共4塊，其中林地名稱(chēng)為馬頭上的林地面積4.4畝：四至為東至公路邊，南至熟田邊，西至百步等，北至溝邊。2011年5月20日，鶴峰縣人民政府給汪某某頒發(fā)了鶴林證字（2011）第000091號(hào)林權(quán)證。小地名為馬頭上的面積4.02，注記其中分給汪雙年0.38畝。原告前夫雷文林去世后，原告于2010年9月30日，將戶(hù)口遷至河南省許昌縣鄧莊鄉(xiāng)崗?fù)醮?，在崗?fù)醮逡辔慈〉贸邪?。原告以二被告將其與母親承包的山林重新簽訂了承包合同，侵犯了其對(duì)涉案林地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)為由，訴至法院，要求：確認(rèn)原告對(duì)下坪村六組謝成香名下的2畝山林享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；2、確認(rèn)二被告對(duì)謝成香名下山林在2008年重新建立的承包合同關(guān)系無(wú)效；3.要求被告汪某某返還將原告所承包山林。

本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為汪某某對(duì)謝成香原承包的山林是否享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)？
汪某某對(duì)謝成香原承包的山林享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。上世紀(jì)80年代初，汪某某與其母親謝成香2人為一戶(hù)，均為鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村集體經(jīng)濟(jì)組織成員，因家庭聯(lián)產(chǎn)承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶(hù)，汪某某與母親謝成香這一戶(hù)共同取得了2畝林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。1984年，鶴峰縣人民政府給謝香姐農(nóng)戶(hù)頒發(fā)山林證，將馬頭上山林3畝劃給謝香姐農(nóng)戶(hù)長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》第三十條“承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地”的規(guī)定，1989年，汪某某雖然外嫁，之后將戶(hù)口先后遷至湖南省澧縣城關(guān)鎮(zhèn)珍珠村及河南省許昌縣鄧莊鄉(xiāng)崗?fù)醮?，但汪某某在上述兩地均未取得承包地，被告下坪村委?huì)不得收回謝香姐農(nóng)戶(hù)的原承包地，故汪某某在下坪村仍享有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，同時(shí)按照“增人不增地，減人不減地”的農(nóng)村土地承包政策，1989年，汪某某雖然外嫁，但原告汪某某在新居住地未取得承包地，其未喪失原土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。2002年謝成香去世后，被告汪某某就原謝成香農(nóng)戶(hù)承包的林地與被告下坪村委會(huì)簽訂的林地包字[2008]06038號(hào)鶴峰縣農(nóng)村林地承包合同，侵犯了汪某某的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。原告提交的1984年謝香姐的林權(quán)證中，載明謝香姐承包的山林為3畝，原告只主張對(duì)謝成香原承包的2畝山林享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，是其對(duì)自身權(quán)利的放棄，本院予以確認(rèn)。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》第五條第二款“任何組織和個(gè)人不得剝奪和非法限制農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員承包土地的權(quán)利”、第九條“國(guó)家保護(hù)集體土地所有者的合法權(quán)益，保護(hù)承包方的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，任何組織和個(gè)人不得侵犯”以及《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的規(guī)定，被告汪某某與被告下坪村委會(huì)簽訂的林地包字[2008]06038號(hào)鶴峰縣農(nóng)村林地承包合同，侵犯了原告汪某某的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同中涉及原謝成香農(nóng)戶(hù)承包的林地的內(nèi)容無(wú)效。汪某某作為被告主體適格。
本案中，因被告汪某某已就謝成香名下的林地與被告下坪村委會(huì)簽訂了林地承包合同，并已取得林權(quán)證。原告要求被告汪某某將謝成香名下的承包地返還給原告，本院認(rèn)為，原告應(yīng)在取得該地林權(quán)證后，另行主張。故對(duì)原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求在本案中不予支持。
綜上，經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第五項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》第五條、第九條、第三十條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用
的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：

一、確認(rèn)原告汪某某對(duì)下坪村六組謝成香名下的2畝山林享有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；
二、確認(rèn)二被告簽訂的[2008]06038號(hào)鶴峰縣農(nóng)村林地承包合同中涉及謝成香名下山林的內(nèi)容無(wú)效；
三、駁回原告汪某某的其他訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)80元，由被告汪某某負(fù)擔(dān)40元，鶴峰縣下坪鄉(xiāng)下坪村民委員會(huì)負(fù)擔(dān)40元。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院，開(kāi)戶(hù)銀行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行恩施開(kāi)發(fā)區(qū)支行，賬號(hào)：17×××04（特別提示：用途欄務(wù)必注明系某某上訴案訴訟費(fèi)，并將匯款憑證及聯(lián)系電話(huà)提交本院或郵寄至恩施州中級(jí)人民法院立案一庭）。上訴人在上訴期屆滿(mǎn)后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判長(zhǎng) 劉啟漢
審判員 于平
人民陪審員 金樂(lè)然

書(shū)記員： 錢(qián)安民