上訴人（原審被告）：江陰市智某金屬材料有限公司，住所地江蘇省江陰市澄山路2號8幢1109室。法定代表人：虞某某，該公司總經(jīng)理。上訴人（原審被告）：虞某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住江蘇省江陰市，上訴人（原審被告）：李紅妹，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住江蘇省江陰市，上述三上訴人共同委托訴訟代理人：季嘯宇，江蘇春申律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：海南愛瑞升特殊鋼有限公司，住所地海南省海口市府城鎮(zhèn)海府路明珠大廈7002A房。法定代表人：查奏滿，該公司董事長。委托訴訟代理人：程軍，男，該公司綜合部主任。

智某公司、虞某某、李紅妹上訴請求：撤銷原審判決，依法改判駁回愛瑞升公司的全部訴訟請求。事實(shí)與理由：一、關(guān)于貨款部分，雖然智某公司與愛瑞升公司之間有往來對賬，但是該對賬函不能真實(shí)反映雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，愛瑞升公司提供的《發(fā)貨情況通知單》均為復(fù)印件，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，且在交易過程中雙方未固定單價(jià)，在無法確定供貨總量及單價(jià)的情況下，原審法院認(rèn)定愛瑞升公司供貨總金額為4,618,169.70元無相關(guān)依據(jù)，同時(shí)原審法院在未審查智某公司的付款情況及愛瑞升公司的開票情況下即按對賬函認(rèn)定拖欠貨款金額有誤。二、本案違約金計(jì)算有誤，1、2015年1月4日智某公司尚未注冊成立，原審法院認(rèn)定智某公司與愛瑞升公司于2015年1月4日簽訂《供貨協(xié)議》，并按照該《供貨協(xié)議》約定計(jì)算違約金有誤；2、原審判決2015年5月1日至2016年11月15日的違約金以1,249,928.40元為基數(shù)計(jì)算不當(dāng)，截至2015年5月1日智某公司與愛瑞升公司總交易金額僅幾十萬元，不存在拖欠貨款1,249,928.40元的事實(shí)，根據(jù)愛瑞升公司陳述“2015年8月份雙方終止業(yè)務(wù)后才形成的結(jié)算總貨款1,249,928.40元”，故違約金應(yīng)自2015年9月1日起算；3、本案違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)過高，愛瑞升公司不存在任何損失，故智某公司沒有支付違約金的事實(shí)依據(jù)。三、智某公司法定代表人虞某某與智某公司的銀行交易記錄僅能證明雙方之間存在資金往來，不能直接以此認(rèn)定兩者財(cái)產(chǎn)混同，而智某公司另一股東李紅妹雖然與虞某某系夫妻關(guān)系，但其實(shí)際未參與公司經(jīng)營，亦無其他證據(jù)證明其存在濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司利益的行為，其依法不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，原審法院認(rèn)定虞某某、李紅妹對智某公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任于法無據(jù)。愛瑞升公司辯稱：一、本案智某公司欠款金額清楚，對賬函均由雙方蓋章確認(rèn)無誤，虞某某提出的還款計(jì)劃進(jìn)一步印證了智某公司欠款事實(shí)；二、《供貨協(xié)議》上雙方公司均蓋公章，且該協(xié)議已經(jīng)實(shí)際履行，其公司在簽訂合同時(shí)并不知道智某公司是否成立，如果公司設(shè)立時(shí)間與協(xié)議簽訂時(shí)間有出入，只能說明該協(xié)議存在瑕疵，并非無效，關(guān)于違約金按照日萬分之五計(jì)算系雙方在協(xié)議中約定，是雙方真實(shí)意思表示且符合法律規(guī)定，違約金的起算時(shí)間是根據(jù)雙方約定的交貨時(shí)間及付款時(shí)間確定的，智某公司主張違約金自2015年9月1日起算無事實(shí)及法律依據(jù)；三、智某公司注冊資本未實(shí)際到位，且根據(jù)銀行流水顯示，虞某某個(gè)人多收取智某公司5,000,000元，如股東將公司資金轉(zhuǎn)至個(gè)人賬戶，則公司喪失清償債務(wù)能力，損害了債權(quán)人利益，另根據(jù)婚姻法司法解釋二的相關(guān)規(guī)定，李紅妹與虞某某系夫妻關(guān)系，李紅妹理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。愛瑞升公司向原審法院起訴請求：1、判令智某公司支付貨款1,249,928.4元；2、判令智某公司支付逾期付款違約金379,697.8元（從2015年5月1日起按日萬分之五計(jì)算至2016年11月15日止），并支付從2016年11月16日起至貨款全部付清之日止的違約金，按日萬分之五計(jì)算；3、判令虞某某、李紅妹對以上債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。原審法院認(rèn)定事實(shí)：2015年1月4日，愛瑞升公司與智某公司簽訂《供貨協(xié)議》一份，約定：智某公司承諾將愛瑞升公司作為鋼材的主要供應(yīng)商，盡量做到每月均衡訂貨，愛瑞升公司提供的須是興澄、大冶特鋼生產(chǎn)的正規(guī)產(chǎn)品；每月15日前智某公司將采購訂單以傳真方式通知愛瑞升公司，愛瑞升公司須按期、按質(zhì)、按量供貨；材料單價(jià)以雙方當(dāng)期協(xié)商的價(jià)格為準(zhǔn)，由智某公司自辦運(yùn)輸，運(yùn)費(fèi)由其自理；付款方式為愛瑞升公司貨物發(fā)出后，智某公司付清全部貨款，每月30日之前付清當(dāng)月欠款；愛瑞升公司提供的產(chǎn)品須符合國家的法律、法規(guī)，協(xié)議的合同履行地為湖北省黃石市黃石港區(qū)；雙方約定每月訂貨、發(fā)貨、收貨以傳真方式聯(lián)系，傳真件作為雙方往來憑據(jù)；如智某公司逾期付款，每日按逾期付款額的萬分之五向愛瑞升公司支付違約金。雙方還對其他合同事項(xiàng)進(jìn)行了約定，雙方均在該合同上加蓋公章。合同簽訂后，愛瑞升公司按約從2015年4月起至2015年8月止每月向智某公司供貨，共計(jì)發(fā)貨5次，總計(jì)貨款4,618,169.7元。因智某公司未按約支付貨款，愛瑞升公司于2016年7月20日向智某公司出具對賬函一份，截止至2016年6月30日，智某公司共欠愛瑞升公司貨款1,289,928.4元，智某公司予以認(rèn)可。2016年7月19日，虞某某向愛瑞升公司出具付款計(jì)劃一份，承諾從2016年7月19日起至2017年1月25日止，分七次將拖欠貨款支付完畢。但智某公司僅在2016年8月2日、2016年9月30日各支付20,000元共計(jì)40,000元，余款1,249,928.4元至今未支付。另在2015年5月至2016年11月期間，虞某某多次將智某公司資金通過銀行轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)入其個(gè)人賬戶。另認(rèn)定，智某公司于2015年2月10日在江蘇省無錫市江陰工商行政管理局登記注冊成立，企業(yè)性質(zhì)為有限責(zé)任公司，公司法定代表人為虞某某，公司發(fā)起人和股東為虞某某、李紅妹，二人系夫妻關(guān)系。原審法院認(rèn)為，愛瑞升公司與智某公司簽訂的《供貨協(xié)議》，系雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)效力性禁止性規(guī)定，合法有效并生效。雙方均應(yīng)按照合同約定履行各自義務(wù)。愛瑞升公司已按約履行了向智某公司提供鋼材的義務(wù)，智某公司作為買方應(yīng)按照約定履行驗(yàn)收及支付貨款的相應(yīng)義務(wù)。但智某公司在庭審中未提供證據(jù)證明愛瑞升公司提供的貨物存在質(zhì)量問題，故智某公司應(yīng)按照約定支付剩余貨款，其未支付貨款的行為已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。故對于愛瑞升公司主張要求智某公司支付拖欠貨款1,249,928.4元的訴訟請求，予以支持。對于愛瑞升公司主張的支付違約金的訴請，根據(jù)雙方《供貨協(xié)議》約定，智某公司應(yīng)于每月30日之前付清當(dāng)月貨款，如逾期付款每日按逾期付款額的萬分之五向愛瑞升公司支付違約金。因該約定的違約金并未超過合同法關(guān)于違約金計(jì)算的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，符合法律規(guī)定，予以支持。據(jù)此約定計(jì)算，截止至2016年11月15日，智某公司應(yīng)支付的違約金為385,423.31元，而愛瑞升公司訴請僅要求支付違約金379,697.8元，故按其主張予以支持，對于愛瑞升公司主張的從2016年11月15日以后的違約金，符合協(xié)議約定和法律規(guī)定，亦予以支持。對于虞某某、李紅妹是否承擔(dān)連帶責(zé)任的問題，依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。從庭審查明的事實(shí)來看，虞某某作為智某公司法定代表人和股東，在2015年5月至2016年11月期間，多次將公司資金通過銀行轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)入其個(gè)人賬戶，而對于智某公司在2016年7月20日對賬函中確認(rèn)的拖欠愛瑞升公司貨款1,289,928.4元，雖出具了付款計(jì)劃，但智某公司僅在2016年8月2日、2016年9月30日各支付20,000元共計(jì)40,000元，余款1,249,928.4元至今未支付。虞某某的行為致使智某公司無法按付款計(jì)劃支付拖欠的貨款，損害了愛瑞升公司的合法權(quán)益，故虞某某應(yīng)對智某公司的該筆債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。李紅妹作為智某公司股東，與虞某某也系夫妻關(guān)系，且無證據(jù)證明虞某某未將其與公司轉(zhuǎn)賬資金用于家庭生活，故李紅妹應(yīng)對智某公司的該筆債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十四條第一、三款，《中華人民共和國公司法》第二十條第一、三款之規(guī)定，判決：一、智某公司向愛瑞升公司支付貨款1,249,928.4元、賠償違約金379,697.8元（截止至2016年11月15日），共計(jì)1,629,626.2元，并賠償從2016年11月16日起至貨款付清之日止的違約金（以1,249,928.4元為基數(shù)，按每日萬分之五計(jì)算）；二、虞某某、李紅妹對以上款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。案件受理費(fèi)19,466元、保全費(fèi)5,000元，由智某公司、虞某某、李紅妹負(fù)擔(dān)。本院二審期間，智某公司圍繞其上訴請求依法提交了以下證據(jù):證據(jù)一、鋼材發(fā)貨計(jì)量單16張及發(fā)貨情況通知單2張，擬證明愛瑞升公司發(fā)貨總額為2,917,465.88元；證據(jù)二、增值稅專用發(fā)票3張，擬證明愛瑞升公司開具了1,539,095.20元的增值稅發(fā)票；證據(jù)三、收款收據(jù)4張及中國工商銀行業(yè)務(wù)回單1張，擬證明智某公司向愛瑞升公司支付貨款2,700,000元，雙方的交易金額與對賬函數(shù)額不一致。愛瑞升公司未提交證據(jù)。本院組織當(dāng)事人對智某公司提交的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。愛瑞升公司對智某公司提交的證據(jù)真實(shí)性均無異議，但認(rèn)為智某公司提交的鋼材發(fā)貨計(jì)量單、發(fā)貨情況通知單及相關(guān)付款憑證不完整。本院認(rèn)為，智某公司提交證據(jù)一中鋼材數(shù)量合計(jì)為431.172噸，但是鋼材發(fā)貨計(jì)量單上無鋼材單價(jià)，無法計(jì)算得出其主張的貨款總額2,917,465.88元，故本院不予采信。證據(jù)二雙方均無異議，本院予以采信。雖然愛瑞升公司對智某公司提交的證據(jù)三真實(shí)性無異議，但是結(jié)合智某公司提交的證據(jù)一無法得出雙方的具體交易數(shù)額，故本院對該證據(jù)不予采信。本院經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定的事實(shí)中除愛瑞升公司向智某公司供貨總額有誤外，其余屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。另查明，愛瑞升公司自2015年4月至2015年12月期間，共計(jì)向智某公司供應(yīng)鋼材貨款總額為4,623,602元。
上訴人江陰市智某金屬材料有限公司（以下簡稱智某公司）、虞某某、李紅妹因與被上訴人海南愛瑞升特殊鋼有限公司（以下簡稱愛瑞升公司）買賣合同糾紛一案，不服湖北省黃石市黃石港區(qū)人民法院（2016）鄂0202民初2241號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年6月15日立案后，依法組成合議庭，對該案材料進(jìn)行了閱卷，并調(diào)查和詢問當(dāng)事人，不開庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)為：1、智某公司是否拖欠愛瑞升公司貨款1,249,928.40元；2、違約金計(jì)算是否有誤；3、虞某某、李紅妹是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任。關(guān)于智某公司是否拖欠愛瑞升公司貨款1,249,928.40元，智某公司認(rèn)為愛瑞升公司提供的對賬函不能真實(shí)反映雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但是智某公司在對賬函上蓋章確認(rèn)數(shù)據(jù)無誤，且其公司法定代表人虞某某亦出具付款計(jì)劃，承諾分期還款，還款總額為1,300,000元，系對其公司欠款數(shù)額的再次確認(rèn)，愛瑞升公司依據(jù)對賬函確認(rèn)的數(shù)額1,289,928.40元扣除智某公司對賬后支付的40,000元主張權(quán)利并無不當(dāng)，故原審法院認(rèn)定智某公司尚欠愛瑞升公司貨款1,249,928.40元，與事實(shí)相符，智某公司主張不應(yīng)依照雙方對賬函確認(rèn)其公司拖欠愛瑞升公司貨款數(shù)額的上訴理由不能成立，本院不予支持。關(guān)于違約金的計(jì)算問題。一、愛瑞升公司與智某公司簽訂的《供貨協(xié)議》中關(guān)于違約責(zé)任的約定是否能作為計(jì)算違約金的依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第三條第一款關(guān)于“發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定，雖然智某公司與愛瑞升公司于2015年1月4日簽訂供貨協(xié)議，智某公司于2015年2月10日才完成設(shè)立登記，但合同成立后，愛瑞升公司依約履行了供貨義務(wù)，智某公司未及時(shí)支付貨款，愛瑞升公司要求智某公司依據(jù)供貨協(xié)議約定承擔(dān)違約責(zé)任符合法律規(guī)定。二、關(guān)于違約金的計(jì)算方式，根據(jù)《供貨協(xié)議》“六、付款方式：甲方貨物發(fā)出后乙方付清全部貨款……十三、違約責(zé)任：乙方逾期付款，每日按逾期付款額萬分之五向甲方支付違約金……十四、每月30號之前付清當(dāng)月欠款”的相關(guān)約定，由于愛瑞升公司的供貨屬于分批交貨，智某公司每月30日前應(yīng)付清當(dāng)月欠款，如未付清則屬違約，故對于智某公司逾期支付貨款的違約金也應(yīng)當(dāng)分批次計(jì)算，智某公司主張違約金應(yīng)自2015年9月1日起計(jì)算無事實(shí)依據(jù)，本院不予支持，原審法院依據(jù)供貨次數(shù)分批計(jì)算智某公司截至2016年11月15日的違約金并無不當(dāng)。三、關(guān)于違約金是否過高，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第一、二款“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十九條第二款“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’?！钡囊?guī)定，確認(rèn)約定的違約金數(shù)額是否過高，應(yīng)以實(shí)際損失數(shù)額作為確認(rèn)的基礎(chǔ)，違約方主張違約金約定過高的，應(yīng)承擔(dān)證明約定的違約金“過分高于造成的損失”和“顯失公平”的舉證責(zé)任，但是智某公司未提供相應(yīng)證據(jù)對上述事實(shí)予以證實(shí)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，原審法院按照合同約定每日按逾期付款額萬分之五計(jì)算違約金并無不當(dāng)。綜上，智某公司認(rèn)為違約金計(jì)算有誤的上訴請求不能成立，本院不予支持。關(guān)于虞某某、李紅妹是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任，《中華人民共和國公司法》第二十條第三款規(guī)定“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”，本案中，智某公司與愛瑞升公司合同履行期間，智某公司法定代表人、股東虞某某自2015年3月至2015年11月間多次在收到其他公司付款后將相關(guān)款項(xiàng)轉(zhuǎn)至其個(gè)人賬戶，在智某公司需要向其他公司付款時(shí)其又將個(gè)人賬戶資金轉(zhuǎn)至公司賬戶用于付款，可見虞某某作為股東的資產(chǎn)與公司資產(chǎn)難分你我，互為所用，公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)混同，原判決從保護(hù)債權(quán)人利益的角度出發(fā)判決其承擔(dān)連帶責(zé)任并無不當(dāng)。李紅妹與虞某某系夫妻關(guān)系，且智某公司為其二人共同投資組建，雙方未就夫妻財(cái)產(chǎn)作出特別約定，虞某某資產(chǎn)與公司資產(chǎn)發(fā)生混同實(shí)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同，故原審判決李紅妹承擔(dān)連帶責(zé)任亦無不當(dāng)，虞某某、李紅妹主張不應(yīng)由其承擔(dān)連帶責(zé)任的上訴理由不能成立，本院不予支持。綜上所述，智某公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；原審判決認(rèn)定事實(shí)雖有瑕疵，但裁判結(jié)果正確。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)19,466元，由江陰市智某金屬材料有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。