上訴人（原審被告暨原告）：武漢愛某某醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司，住所地湖北省武漢市江岸區(qū)金源世界中心1-4層。
法定代表人：萬賢德，董事長。
委托訴訟代理人：張毅，湖北廣眾律師事務所律師。
委托訴訟代理人：姜保林，湖北廣眾律師事務所律師。
被上訴人（原審原告暨被告）：楊某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，居民身份證住址河北省石家莊市趙縣。
委托訴訟代理人：劉濤，北京市京師（武漢）律師事務所律師。
委托訴訟代理人：胡蕊，北京市京師（武漢）律師事務所律師。

上訴人武漢愛某某醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司（以下簡稱愛某某公司）因與被上訴人楊某某勞動爭議一案，不服湖北省武漢市江岸區(qū)人民法院（2017）鄂0102民初305號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年5月2日立案后，依法組成合議庭審理了本案，現已審理終結。
上訴人愛某某公司的上訴請求：1、撤銷一審判決書，改判愛某某公司無需向楊某某支付經濟賠償金、病假工資、年休假工資、法定節(jié)假日加班工資。2、本案訴訟費由楊某某承擔。事實和理由：原審判決認定事實不清，適用法律錯誤。一、一審判決認定楊某某曠工時間有誤，楊某某嚴重違反規(guī)章制度，愛某某公司依法與其解除勞動合同符合法律規(guī)定，無需支付經濟賠償金。愛某某公司認為5月2日到5月20日期間楊某某并未向愛某某公司辦理正式的病假請假手續(xù)，也未填寫病假請假單。根據愛某某公司的《考勤制度》5.2,5.4,6.4的規(guī)定，楊某某應填寫員工請假單簽字并附上病假診斷證明，經公司批準后方可休病假。但楊某某并未按上述規(guī)章制度辦理，直至勞動合同解除前也未向愛某某公司補辦任何病假手續(xù)，楊某某的病假并不能成立，更不能適用醫(yī)療期的相關規(guī)定。況且本案情況非常特殊，楊某某自3月起一直請假，事假病假不斷，又于2016年5月9日病假期間到與愛某某公司同業(yè)競爭的其他醫(yī)美機構接診客人，這明顯與常理不符。楊某某嚴重違反規(guī)章管理制度，根據勞動合同法的相關規(guī)定，愛某某公司有權依法解除勞動關系，無需支付經濟賠償金。二、楊某某違反保密與競業(yè)限制義務，在職期間通過請假的方式到與愛某某公司同業(yè)競爭的其他醫(yī)療美容機構工作，嚴重違反公司規(guī)章制度，損害愛某某公司的利益，愛某某公司有權依法解除勞動合同。三、愛某某公司未安排楊某某法定節(jié)假日加班，楊某某自愿加班拿取高額的績效業(yè)績提成不應支持加班工資，且業(yè)績提成也足以彌補其加班工資。一審法院認定法定節(jié)假日錯誤導致加班工資計算錯誤。四、一審法院認定年休假工資錯誤，年休假屬于一種福利性補償，非工資收入，應當適用訴訟時效的規(guī)定。年休假是勞動者休息休假權利的體現，“年休假工資”并不是真正意義上與勞動者提供的正常勞動相掛鉤的工資報酬，而是由于單位的原因致使勞動者未享受法定福利假日，由單位支付勞動者的一種福利性補償，因此，年休假工資爭議也不屬于勞動報酬爭議，而屬于一般勞動爭議的范圍，應當適用民事訴訟法2年訴訟時效的規(guī)定。五、楊某某未按規(guī)定向愛某某公司辦理病假手續(xù)，且其提供病假證明的期間卻在與愛某某公司同業(yè)競爭的機構上班，病假證明明顯不實，愛某某公司不應支付病假工資。
被上訴人楊某某則請求駁回上訴，維持原判。
被上訴人楊某某一審的訴訟請求，要求判令愛某某公司向楊某某支付：1、解除勞動合同的經濟補償金131,805元；2、違法解除勞動合同的賠償金263,610元；3、2006年2月28日至2016年5月20日的法定節(jié)假日加班工資259,974元；4、自入職以來至違法解除勞動合同時的45天年休假工資54,540元；5、2011年7月至2015年8月被多扣除的社會保險金34,139.52元；6、2016年5月病假工資9,696元；7、2015年12月至2016年4月每月被扣除10%的銷售業(yè)績共計2,661.4元（該數額系楊某某估算）；8、2016年4月銷售獎勵3,600元（該數額系楊某某估算）。
愛某某公司在一審的訴訟請求：判令1、愛某某公司無需向楊某某支付經濟補償金、年休假工資、病假工資共計753,216.4元。2、本案訴訟費用由楊某某承擔。
一審法院認定事實如下：2006年2月28日，楊某某與愛某某公司（原武漢伊美尚整形美容醫(yī)院有限公司）簽訂勞動合同和入職約定，職位是咨詢師。2012年1月3日雙方續(xù)簽一份書面勞動合同。雙方于2014年1月2日又續(xù)簽了為期兩年的勞動合同，合同于2016年1月2日到期后，雙方未再續(xù)簽書面勞動合同，但雙方勞動關系仍按原合同繼續(xù)履行，該合同中約定：勞動者確認公司已通過合法程序制定了各種規(guī)章制度，包括但不限于人力資源管理制度、保密、考勤……等日常管理具體規(guī)章制度；在簽訂本合同時，勞動者已確認公司規(guī)章制度均已公示和已完全告知勞動者，勞動者知曉全部內容。2013年7月4日，雙方簽訂《保密與競業(yè)限制協(xié)議》，對上述《入職約定》、《勞動合同》中提及的競業(yè)限制事項進一步進行了約定。2009年6月起，愛某某公司開始為楊某某繳納社會保險。2016年3月9日，楊某某請事假一天；2016年3月10日，楊某某以家中有事為由請假10天，但愛某某公司負責人僅批準3天，楊某某10日、11日、12日處于休假狀態(tài),13日系周日；2016年3月15日，楊某某又以家中有事為由請假7天，但愛某某公司負責人明確表示不予批準，楊某某承認自己的確在3月17日未經批準未上班，但自己在3月16日上班一天，愛某某公司則稱楊某某在3月16日、17日曠工2天，并提供考勤記錄佐證；2016年3月18日，楊某某又以家中有事為由要求從當天請假至2016年3月31日，愛某某公司予以批準，同時將楊某某的客戶進行了重新調配；2016年3月31日，楊某某再次請假一個月（4月1日至30日），愛某某公司同意，但同時將其崗位調整為客服部客服人員；2016年4月27日，楊某某又提出請假一個月（5月1日至6月1日），愛某某公司明確表示不予批準，但楊某某五月份均未上班。楊某某稱自己五月份的事假雖未獲批準，但其在2016年5月份先后三次向愛某某美容公司請病假，2016年5月2日請病假3天（病情證明書上注明系頭痛），之后兩次請病假時（分別是2016年5月7日請假一周、2016年5月16日請假半月）愛某某公司拒絕接受病假條，愛某某公司對該事實予以否認，但愛某某公司送達給楊某某的《解除勞動關系通知書》稱楊某某“5月1日曠工一天，5月2日又以個人生病為由請病假拒不到崗”，據此可看出對于楊某某5月2日請病假一事愛某某公司知曉，且楊某某三次病假均有醫(yī)院開具的病假條，愛某某公司對病假不予準許，于法無據。楊某某在2016年5月9日被發(fā)現出現在一家與愛某某公司同行業(yè)的武漢麗臻醫(yī)療美容門診部以美容咨詢師的身份接診客人（并以醫(yī)生的身份在客戶的手術預約單上簽字確認）。楊某某稱上述行為是為朋友臨時幫忙，并未是作為該單位員工上班，但未進一步解釋該朋友的姓名等其他細節(jié)，同時承認自己現在的確是在與武漢麗臻醫(yī)療美容門診部合作。愛某某公司《考勤管理制度》規(guī)定：未辦理任何請假手續(xù)，擅自不到崗視為曠工；曠工一天按日工資的3倍進行扣款，以此類推；連續(xù)曠工2天或全年曠工5天者，由部門負責人提交報告，報公司人力資源部予以解除勞動合同。
2016年5月20日，愛某某公司對楊某某作出《解除勞動關系通知書》：“你于3月1日至4月30日期間以家人生病為由，向我司請假共計52.5天，而后5月1日你曠工一天，5月2日又以個人生病為由請病假拒不到崗?，F公司經調查，你在請假期間已經在同行醫(yī)院（武漢麗臻醫(yī)療美容醫(yī)院）從事銷售咨詢崗位的工作……你的行為已嚴重違反我公司管理制度，給我司造成嚴重經濟損失和不利影響，你的行為同時嚴重違背職業(yè)操守，現根據《勞動合同法》相關規(guī)定，依法解除你與我公司訂立的勞動合同，勞動合同解除日期自2016年3月1日起算，請你在收到本通知書三日內至我公司辦理相關工作交接手續(xù)，公司保留對您追究相關法律責任的權利。”庭審中，愛某某公司明確表示其主張雙方勞動關系解除時間為通知書送達楊某某之日，即2016年5月22日。對該訴訟意見，楊某某無異議。楊某某在愛某某美容公司工作超過十年，不足十年半在職期間，楊某某未休年休假。
關于楊某某的月均工資數額問題，楊某某提供了自己的工資銀行流水（銀行流水顯示楊某某每月工資分兩次發(fā)放），愛某某公司對之予以認可，但認為僅以其中一次工資發(fā)放數額作為核算月均工資依據，該訴訟意見于法無據，法院不予采納，法院按照工資銀行流水核算楊某某的月均工資13,180.50元。
楊某某于2016年9月5日申請勞動仲裁,要求愛某某公司向其支付違法解除勞動關系經濟賠償金、經濟補償金、年休假工資、法定節(jié)假日加班工資、2016年5月份的病假工資、2016年4月份銷售獎勵，并返還扣除的銷售業(yè)績和多扣除的社保費用。武漢市江岸區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會于2016年12月7日作出岸勞人仲裁字【2016】第793號仲裁裁決書，裁決愛某某公司向楊某某支付違法解除勞動關系經濟賠償金276,790.5元、2015和2016年未休年休假工資7,272元、2016年5月病假工資826.7月，駁回了楊某某的其他仲裁請求。楊某某、愛某某公司均不服，分別訴至法院。
一審法院認為，楊某某與愛某某公司自2006年2月建立勞動關系，雙方應全面履行勞動合同的相關義務。楊某某從3月8日開始至5月31日以家中有事及生病為由連續(xù)請假，即便期間存在數天未請假的情形，也在醫(yī)療期內，且公司在《解除勞動關系通知書》并未明確表示系因曠工解除雙方勞動關系，亦未引用其庭審中主張的《考勤管理制度》關于連續(xù)曠工2天或全年曠工5天者即可予以解除勞動合同曠工的規(guī)定；愛某某公司在《解除勞動關系通知書》中系以楊某某在同行醫(yī)院從事銷售咨詢工作為由解除了雙方勞動關系，但即便楊某某存在以上違約行為，雙方簽訂的《入職約定》、《勞動合同》以及《保密與競業(yè)限制協(xié)議》中也并沒有關于勞動者違反競業(yè)限制條款公司有權解除勞動關系的相關約定，綜上，愛某某公司主張其以曠工及違反競業(yè)限制條款事由依法解除與楊某某之間勞動關系，法院認為上述兩點解除勞動關系的依據均不成立，楊某某有權主張違法解除勞動關系經濟賠償金，數額為276,790.50元（13,180.50元/月×10.5個月×2倍），現楊某某僅主張263,610元，法院照準。因賠償金與經濟補償不并罰，故對楊某某同時主張的解除勞動合同經濟補償金，法院不予支持。楊某某在5月2日開始請病假三天，有權主張至勞動關系解除之日期間的病假工資；5月1日系法定節(jié)假日，楊某某要求按照病假來主張當日工資，系其處分自己權利的行為，本院予以準許。《勞動部關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第59條規(guī)定，職工患病或非因工負傷治療期間，在規(guī)定的醫(yī)療期內由企業(yè)按有關規(guī)定支付其病假工資或疾病救濟費，病假工資或疾病救濟費可以低于當地最低工資標準支付，但不能低于最低工資標準的80%。綜上，法院酌定楊某某5月份（1日至4日）病假工資數額為880元（1,550元/月×80%÷31天×22天）。愛某某公司稱楊某某主張的加班工資無事實依據，但其向法院提交的考勤記錄顯示楊某某存在法定節(jié)假日上班的情況，楊某某同意按照愛某某公司提交的考勤記錄核算其未休法定節(jié)假日的天數，對此，法院照準。愛某某公司提交的考勤記錄（2013年12月13日至2016年4月7日期間）顯示楊某某在此期間共有14天法定節(jié)假日未休，此期間的法定節(jié)假日加班工資應為25,452元（13,180.50元/月÷21.75天/月×300%×14天）。楊某某自2006年2月入職，在職期間未休年假，愛某某公司亦未舉證證明已向楊某某支付未休年休假工資，楊某某有權主張在職期間的年休假工資，楊某某2007至2015年度每年可享受5天年休假共計45天，2016年度1月1日至5月22日期間仍可享受年休假，但楊某某僅主張45天年休假工資，屬于當事人自行處分權利的行為，法院予以準許。在扣除正常工作時間工資后，楊某某有權要求愛某某公司支付未休年休假工資54,540元（13,180.50元/月÷21.75天/月×200%×45天）?！吨腥A人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第四款規(guī)定，勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出。本案中，楊某某離職后即向武漢市江岸區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會就勞動關系存續(xù)期間的年休假工資等訴求提出仲裁申請，符合法律規(guī)定，故法院對愛某某公司針對勞動報酬提出的時效抗辯不予支持。楊某某主張愛某某公司拖欠其2016年4月份的銷售獎勵、扣除的銷售業(yè)績未發(fā)放，且從其工資中多扣除了社保費用，但其均未提交足夠證據證明上述事實，故對上述主張，法院均不予支持。據此，依據《中華人民共和國勞動法》四十四條第三項、《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條第二項、第八十七條、《職工帶薪年休假條例》第三條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：一、愛某某公司于判決生效后十日內向楊某某支付違法解除勞動合同經濟賠償金263,610元；二、愛某某公司于判決生效后十日內向楊某某支付病假工資880元；三、愛某某公司于判決生效后十日內向楊某某支付未休年休假工資54,540元；四、愛某某公司于判決生效后十日內向楊某某支付法定節(jié)假日加班工資應為25,452元；五、駁回楊某某的其他訴訟請求；六、駁回愛某某公司的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費20元減半收取10元，愛某某公司負擔5元，免交5元。
經本院二審查明的事實與一審查明的事實相一致，本院予以確認。

本院認為，《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責任的”，本案中，楊某某自2016年3月8日開始至4月30日連續(xù)請事假，在2016年4月27日提出請事假一個月（5月1日至6月1日），在未獲批準的情況下，又向愛某某公司請病假，醫(yī)院開具的病假條三張總計天數為25天。本院認為，醫(yī)院開具的病假條僅是醫(yī)生對病休期限提出的建議，勞動者實際可休病假的天數，需要由勞動者與用人單位協(xié)商確認或由用人單位結合勞動者的病情依法確定。因此，楊某某不當然享受2016年5月期間的病假，在其病假申請未獲批準的情況下，楊某某不到愛某某公司上班，嚴重違反愛某某公司的規(guī)章制度。另外，愛某某公司發(fā)現楊某某在請病假期間，在同業(yè)美容門診部工作。結合上述事實，愛某某公司解除與楊某某的勞動關系，符合法律規(guī)定，依法無需向楊某某支付經濟賠償金及2016年5月份的病假工資。楊某某主張的未休年休假工資和法定節(jié)假日工資，一審認定無誤，本院予以確認。
綜上所述，上訴人愛某某公司的上訴請求部分成立，本院予以支持；一審判決部分認定有誤，處理不當，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項的規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省武漢市江岸區(qū)人民法院（2017）鄂0102民初305號民事判決第三、四項；
二、撤銷湖北省武漢市江岸區(qū)人民法院（2017）鄂0102民初305號民事判決第一、二、五、六項；
三、駁回楊某某的其他訴訟請求；
四、駁回武漢愛某某醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司的其他訴訟請求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費10元，由武漢愛某某醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司負擔5元，楊某某負擔5元(予以免交)。二審案件受理費20元，由上訴人武漢愛某某醫(yī)療美容醫(yī)院有限公司負擔10元，楊某某負擔10元（予以免交）。
本判決為終審判決。

審判長　　趙文莉 審判員　　徐子岑 審判員　　曹文兵

書記員：王歡