但某某
柯某會(huì)
黃興劍（湖北神農(nóng)架律師事務(wù)所）
何濤（湖北神農(nóng)架律師事務(wù)所）
張某某
王家龍
陳珊

上訴人（原審被告）:但某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住神農(nóng)架林區(qū)。
被上訴人（原審原告）:柯某會(huì)，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住神農(nóng)架林區(qū)。
委托訴訟代理人:黃興劍，湖北神農(nóng)架律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:何濤，湖北神農(nóng)架律師事務(wù)所律師。
原審被告:張某某（系但某某之夫），男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住神農(nóng)架林區(qū)。
原審被告:王家龍，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住神農(nóng)架林區(qū)。
原審被告:陳珊（系王家龍之妻），女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住神農(nóng)架林區(qū)。
上訴人但某某因與被上訴人柯某會(huì)、原審被告張某某、王家龍、陳珊彩票糾紛一案，不服湖北省神農(nóng)架林區(qū)人民法院（2016）鄂9021民初42號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年9月1日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
但某某上訴請(qǐng)求:撤銷湖北省神農(nóng)架林區(qū)人民法院（2016）鄂9021民初42號(hào)民事判決，依法改判。
事實(shí)和理由:依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十四條 ?之規(guī)定，個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利，合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任，但某某作為二個(gè)合伙人之一，具有現(xiàn)場(chǎng)操作權(quán)，故不應(yīng)對(duì)柯某會(huì)承擔(dān)賠償責(zé)任。
柯某會(huì)辯稱，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，審判程序合法，請(qǐng)求二審人民法院依法駁回上訴，維持原判。
張某某、王家龍、陳珊答辯認(rèn)為不應(yīng)對(duì)柯某會(huì)承擔(dān)賠償責(zé)任。
柯某會(huì)向一審法院起訴請(qǐng)求:但某某、張某某、王家龍、陳珊連帶賠償其18400元。
一審法院認(rèn)定事實(shí):王家龍、陳珊系夫妻，二人在神農(nóng)架林區(qū)松柏鎮(zhèn)常青路小藍(lán)天酒店旁邊、站號(hào)為42290001的中國(guó)福利彩票店內(nèi)銷售彩票，柯某會(huì)、但某某常在該彩票站購(gòu)買(mǎi)彩票。
2014年12月8日，柯某會(huì)、但某某二人以”共同出資，獎(jiǎng)金平分”的合伙方式在王家龍的彩票站購(gòu)買(mǎi)福利彩票”快三”后中獎(jiǎng)，王家龍、陳珊將柯某會(huì)的彩票本錢(qián)退回，但某某的10000元本錢(qián)未退，仍用于繼續(xù)購(gòu)買(mǎi)彩票。
12月9日，柯某會(huì)、但某某共同購(gòu)買(mǎi)號(hào)碼”332”的”快三”，投注金額為72元。
12月10日，柯某會(huì)、但某某各自交給王家龍、陳珊1000元現(xiàn)金，并繼續(xù)購(gòu)買(mǎi)”332”彩票第1至48期，從第49期開(kāi)始換守”552”至第78期，當(dāng)天購(gòu)買(mǎi)彩票合計(jì)金額為2086元。
當(dāng)晚，柯某會(huì)、但某某又在彩票店制定好次日（即12月11日）號(hào)碼”552”第1至60期的購(gòu)買(mǎi)計(jì)劃，并將計(jì)劃報(bào)給了陳珊，陳珊根據(jù)但某某口述將計(jì)劃記錄在本子上。
12月11日上午9時(shí)左右，因柯某會(huì)臨時(shí)有事準(zhǔn)備到房縣，柯某會(huì)和但某某來(lái)到彩票店，柯某會(huì)與王家龍協(xié)商委托王家龍為其墊付當(dāng)天的彩票款，王家龍同意為其墊付彩票款。
中午12時(shí)左右柯某會(huì)和但某某離開(kāi)彩票店，柯某會(huì)乘車到房縣。
下午約17時(shí)左右，陳珊稱報(bào)的計(jì)劃快打完了，要求但某某將剩下的計(jì)劃報(bào)給彩票店，但某某隨即來(lái)到彩票店將未報(bào)的計(jì)劃全部報(bào)給陳珊后離開(kāi)。
晚飯后約19時(shí)，但某某又來(lái)到彩票店，陳珊向其詢問(wèn)柯某會(huì)是否去了房縣，并稱彩票號(hào)只打到當(dāng)晚，第二天不再墊錢(qián)打了。
但某某電話聯(lián)系柯某會(huì)，后柯某會(huì)回話要求但某某告知彩票站將當(dāng)天的78期打完。
第68期中獎(jiǎng)號(hào)”111”出來(lái)后，但某某的丈夫張某某也來(lái)到彩票店，張某某就分析說(shuō)，這一期”滾筒”號(hào)出來(lái)后再出”對(duì)子”號(hào)的可能性不大，讓王家龍、陳珊將第69期打的424倍的”552”彩票單據(jù)注銷，并建議第70期不打；王家龍、陳珊就將已打的第69期注銷，第70期停打。
第71期雖然張某某仍說(shuō)不會(huì)出”552”，但但某某堅(jiān)持讓王家龍、陳珊打了100倍”552”（原計(jì)劃打448倍）。
第72期因但某某未給王家龍、陳珊明確的意見(jiàn)，該期未打，而第72期開(kāi)出獎(jiǎng)號(hào)正是”255”。
按照柯某會(huì)和但某某制訂的計(jì)劃上，第72期本應(yīng)打460倍，中獎(jiǎng)資金應(yīng)為36800元。
獎(jiǎng)號(hào)開(kāi)出后，但某某同意將自己原留于彩票站的未兌付的10000元本金沖減彩票款，同時(shí)與王家龍、陳珊協(xié)商向柯某會(huì)隱瞞第72期開(kāi)出獎(jiǎng)號(hào)的事實(shí)，并協(xié)商將從12月9日至12月11日購(gòu)買(mǎi)的彩票投注金額合計(jì)26606元（72元＋2086元＋24448元），沖減但某某原留于彩票站的10000元本金及后出資的1000元彩票款后，再?zèng)_減2014年12月9日至11日所購(gòu)彩票的返利金額，下余購(gòu)買(mǎi)彩票款由但某某一人承擔(dān)，因雙方就所減返利金額未達(dá)成一致意見(jiàn)，協(xié)商未果。
2014年12月12日，柯某會(huì)從房縣回來(lái)后到彩票店向王家龍、陳珊要求領(lǐng)取獎(jiǎng)金，王家龍、陳珊向其講明事情原委，并向柯某會(huì)索要墊付的彩票款。
后雙方多次協(xié)商未果，王家龍于2015年1月13日訴至法院，請(qǐng)求柯某會(huì)、但某某支付其墊付的購(gòu)買(mǎi)彩票款14600元（總計(jì)金額26606元，王家龍自愿放棄6元，但某某、柯某會(huì)各自應(yīng)承擔(dān)13300元，沖減但某某10000元本金及但某某、柯某會(huì)各自已出資金1000元后，尚欠14600元，其中但某某實(shí)欠2300元、柯某會(huì)實(shí)欠12300元）。
2015年2月9日晚約21時(shí)左右，王家龍、陳珊又邀約柯某會(huì)、但某某在彩票店協(xié)商彩票款事宜，但某某同意還其下欠的彩票款2300元，但因柯某會(huì)不同意還款，陳珊及王家龍姐姐、姐夫又跟隨柯某會(huì)來(lái)到但某某家索要欠款；2月10日上午，王家龍到法院以”雙方已達(dá)成和解”為由申請(qǐng)撤回其要求柯某會(huì)、但某某支付購(gòu)買(mǎi)彩票款14600元的起訴，人民法院裁定準(zhǔn)許。
撤訴后約10時(shí)許，王家龍來(lái)到但某某家將撤訴的情況向柯某會(huì)和但某某講明，但某某同意償還其下欠的2300元；柯某會(huì)提出要求王家龍、陳珊放棄3300元，其余由自己償還后，柯某會(huì)與王家龍、陳珊之間墊付彩票款的事就此了結(jié)。
后柯某會(huì)籌齊9000元交給王家龍，王家龍給柯某會(huì)出具收條，且注明彩票墊付資金一事與柯某會(huì)無(wú)關(guān)。
當(dāng)晚20時(shí)許，柯某會(huì)以王家龍一家及其姐姐、姐夫限制其人身自由及勒索為由向神農(nóng)架林區(qū)公安局松柏派出所報(bào)警，該所依法進(jìn)行了詢問(wèn)。
后柯某會(huì)、但某某于2015年4月1日訴至法院，請(qǐng)求判令王家龍、陳珊賠償其彩票中獎(jiǎng)資金損失36800元，王家龍、陳珊提起反訴要求柯某會(huì)、但某某償還其墊付的彩票款。
人民法院于2015年9月24日以（2015）鄂神農(nóng)架民初字第00119號(hào)民事判決書(shū)判決駁回柯某會(huì)、但某某要求王家龍、陳珊賠償彩票中獎(jiǎng)獎(jiǎng)金損失的訴訟請(qǐng)求，由柯某會(huì)、但某某支付王家龍、陳珊墊付的彩票款1300元，駁回王家龍、陳珊其他反訴請(qǐng)求。
該案生效后，但某某支付王家龍、陳珊彩票款2300元。
后柯某會(huì)于2016年1月19日訴至人民法院。
本案經(jīng)調(diào)解，雙方未達(dá)成一致意見(jiàn)。
另認(rèn)定，中國(guó)福利彩票”快三”每天共78期，從上午9時(shí)開(kāi)始至晚上22時(shí)結(jié)束，每10分鐘開(kāi)一期。
號(hào)碼為三位數(shù)，不要求數(shù)字排列順序，每注中獎(jiǎng)金額為80元，彩票站每出售一張彩票按彩票面值金額8％返利。
王家龍、陳珊提供的2014年12月11日為柯某會(huì)、但某某所投注的彩票票據(jù)與其計(jì)劃清單上記錄的投注倍數(shù)、金額一致，但與但某某提供的計(jì)劃單上擬投注的彩票中第1期至第10期、第46期、第69期、第70期、第71期的投注倍數(shù)、金額均不一致。
一審法院認(rèn)為，對(duì)于王家龍、陳珊是否承擔(dān)賠償責(zé)任的問(wèn)題，因根據(jù)已生效的（2015）鄂神農(nóng)架民初字第00119號(hào)判決書(shū)的認(rèn)定，第72期彩票未打的責(zé)任不在王家龍和陳珊，這兩人也不是柯某會(huì)購(gòu)買(mǎi)彩票的合伙人，故柯某會(huì)要求二人承擔(dān)責(zé)任無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。
對(duì)于張某某是否承擔(dān)賠償責(zé)任的問(wèn)題，因其僅提出了建議，并沒(méi)有強(qiáng)制要求但某某或王家龍、陳珊按其要求購(gòu)買(mǎi)彩票，其也不是柯某會(huì)購(gòu)買(mǎi)彩票的合伙人，故柯某會(huì)要求張某某承擔(dān)責(zé)任無(wú)法律依據(jù)，對(duì)柯某會(huì)要求張某某、王家龍、陳珊連帶賠償其損失的訴訟請(qǐng)求不予支持。
對(duì)于但某某是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的問(wèn)題，一審法院認(rèn)為，柯某會(huì)與但某某是口頭合伙關(guān)系，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十四條 ?第一款 ?”個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定”的規(guī)定，作為合伙人的但某某在改變計(jì)劃時(shí)應(yīng)告知合伙人柯某會(huì)，并征得其同意后才能決定處理合伙事務(wù)，現(xiàn)并無(wú)證據(jù)證明但某某履行了告知義務(wù)，而是其擅自改變購(gòu)買(mǎi)計(jì)劃，且未及時(shí)向王家龍、陳珊指示第72期的購(gòu)買(mǎi)，導(dǎo)致該期未買(mǎi)未中，造成了其與柯某會(huì)共同虧損36800元的事實(shí)，故但某某存在一定的過(guò)錯(cuò)。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第47條 ?”對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過(guò)錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任”的規(guī)定，但某某應(yīng)對(duì)柯某會(huì)的虧損承擔(dān)一定的過(guò)錯(cuò)責(zé)任，綜合考慮合伙關(guān)系中”風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)”的原則及但某某的過(guò)錯(cuò)程度，一審法院酌情由但某某承擔(dān)柯某會(huì)虧損損失18400元中30%的賠償責(zé)任，即5520元。
基于上述理由，一審遂依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第五條 ?、第三十四條 ?第一款 ?、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第47條 ?之規(guī)定，判決如下:一、但某某賠償柯某會(huì)虧損損失5520元，限于判決生效后十日內(nèi)付清。
二、駁回柯某會(huì)的其他訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)260元，由柯某會(huì)負(fù)擔(dān)182元，但某某負(fù)擔(dān)78元。
二審中，各方均未提交新的證據(jù)。

審判長(zhǎng)：尹為民
審判員：李平
審判員：關(guān)俊峰

書(shū)記員：張娟