上訴人（原審原告）：楊某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市武隆縣。
委托訴訟代理人：劉云，重慶峽陽律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）：永年縣鴻基陶瓷有限公司。
住所地：永年縣劉漢鄉(xiāng)姚村。
法定代表人：黃國汀，該公司董事長。
委托訴訟代理人：鮑志軍，河北江正律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：陳曉靜，河北江正律師事務(wù)所律師。

上訴人楊某與永年縣鴻基陶瓷有限公司勞動爭議糾紛一案，不服河北省原永年縣人民法院（2016）冀0429民初1862號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
楊某上訴請求：1、依法撤銷河北省原永年縣人民法院（2016）冀0429民初1862號民事判決書中關(guān)于停工留薪期待遇和護(hù)理費部分的判決，依法改判為被上訴人支付上訴人停工留薪期待遇108000元，護(hù)理費10912.56元。2、本案一、二審訴訟費依法由被上訴人承擔(dān)。事實和理由：一、原審判決在認(rèn)定上訴人的停工留薪期工資標(biāo)準(zhǔn)過低，應(yīng)予糾正，主要體現(xiàn)在：一審法院認(rèn)為上訴人主張每月工資9000元，被上訴人不認(rèn)可，就認(rèn)定上訴人計算停工留薪期標(biāo)準(zhǔn)按照河北省上年度制造業(yè)年平均工資為計算基數(shù)。上訴人認(rèn)為該認(rèn)定有誤，根據(jù)我國民事訴訟舉證規(guī)則的規(guī)定，勞動糾紛中關(guān)于工資的證據(jù)應(yīng)由用人單位舉證，不能將舉證責(zé)任及義務(wù)指定給勞動者，單位不能舉證就依法承擔(dān)舉證不能的法律后果，況且在本案中上訴人已經(jīng)提供了被上訴人通過銀行發(fā)放的工資數(shù)額和證人證言等相關(guān)證據(jù)證明自己的工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)為9000元。二、依據(jù)法律規(guī)定工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。用人單位應(yīng)按本單位上一年度職工月平均工資一人的標(biāo)準(zhǔn)支付護(hù)理費。因被上訴人未提供2015年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，故應(yīng)參照2015年河北省城鎮(zhèn)在崗職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)（即按照每年52409元的標(biāo)準(zhǔn)計算）支付護(hù)理費10912.56元。
永年縣鴻基陶瓷有限公司辯稱，楊某上訴理由不能成立。
永年縣鴻基陶瓷有限公司上訴請求：依法河北省原永年縣人民法院（2016）冀0429民初1862號民事判決，改判上訴人應(yīng)支付被上訴人的工傷保險待遇為11423.17元。事實和理由：一、一審判決計算被上訴人的停工留薪期工資數(shù)額錯誤。本案在勞動仲裁時，永年縣勞動爭議調(diào)解仲裁委員會已按照我公司的月平均工資2340元計算被上訴人的停工留薪期工資，并且按照被上訴人提出勞動仲裁時要求解除勞動合同的時間，案11個月計算出被上訴人的該項費用為25740元。我公司在為被上訴人繳納工傷保險時，也是按照月平均工資2340作為計算基數(shù)，社保部門也將以此作為核算一次性傷殘補助金的標(biāo)準(zhǔn)。一審判決依據(jù)河北省2015年制造業(yè)平均工資作為計算標(biāo)準(zhǔn)并且按十二個月計算停工留薪期工資屬認(rèn)定事實和適用法律錯誤。二、上訴人不應(yīng)支付被上訴人護(hù)理費。2011年7月1日實施的《社會保險法》第三十八條、第三十九條規(guī)定并不包含護(hù)理費，一審判決引用《工傷保險條例》屬適用法律錯誤。
楊某辯稱，永年縣鴻基陶瓷有限公司上訴請求不能成立。
楊某一審法院起訴請求：1、解除勞動關(guān)系；2、依法判決被告支付停工留薪期待遇108000元、一次性傷殘補助金162000元、一次性工傷醫(yī)療補助金192166.33元、一次性傷殘就業(yè)補助金96083.17元、護(hù)理費73292.28元、住院伙食補助費3800元、交通費2000元、住宿費500元、病歷復(fù)印費100元，共計637941.78元。
一審法院認(rèn)定事實：2015年7月12日,原告在被告公司工作時,左臂被卷進(jìn)滾筒,造成左臂受傷。原告于2015年7月12日至8月22日在永年縣第一醫(yī)院治療,該院診斷為:1、左側(cè)腋窩外傷伴胸大肌斷裂伴臂叢神經(jīng)麻醉牽拉傷；2、左肱骨骨折伴繞神經(jīng)挫；3、臂叢神經(jīng)牽拉傷;4、左尺骨莖突骨折伴下尺；5、左側(cè)2、5肋骨骨折伴局限性氣胸。原告在該院住院治療41天。2015年10月2日至2015年11月6日，原告到冀中能源峰峰集團(tuán)有限公司總醫(yī)院治療，該院診斷為：1、左橈神經(jīng)斷裂神經(jīng)修補術(shù)后；2、左側(cè)臂從神經(jīng)損傷；3、左肱骨骨折術(shù)后；4、左尺骨莖突骨折并下尺橈關(guān)節(jié)脫位術(shù)后；5、胸大肌開放性損傷術(shù)后。住院期間由原告妻子護(hù)理。原告在該院住院治療35天。原告共計住院治療76天。2015年7月，被告向河北省邯鄲市人力資源和社會保障局申請工傷認(rèn)定，2015年9月30日該局作出冀傷險認(rèn)決字[2015]2003號認(rèn)定工傷決定書，認(rèn)定原告屬于工傷。2016年1月12日邯鄲市勞動能力鑒定委員會作出邯勞鑒2015年1461號鑒定結(jié)論書，鑒定結(jié)論為：傷殘五級，停工留薪期為12個月。2016年4月27日原告向永年縣勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會提出仲裁申請，申請：1、解除與被告之間的勞動關(guān)系；2、請求裁決被告支付工傷賠償待遇即：停工留薪期待遇108000元、一次性傷殘補助金162000元、一次性工傷醫(yī)療補助金169543元、一次性傷殘就業(yè)補助金84771.5元、護(hù)理費64663.74元、住院伙食補助費3840元、交通費2000元、住宿費500元、病歷等資料復(fù)印費100元，共計595418.24元。2016年6月15日永年縣勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會作出永勞人仲案[2016]第17號裁決書，裁決：一、申請人與被申請人之間解除勞動關(guān)系。二、被告申請人應(yīng)支付申請人各項費用共計114922.5元，其中包括：1、一次性傷殘就業(yè)補助金共計84771.5元；2、停工留薪期間工資25740元；3、住院期間護(hù)理費4411元。三、被申請人協(xié)助申請人從工傷基金處辦理并領(lǐng)取一次性傷殘補助金、一次性傷殘醫(yī)療補助金、住院伙食補助費、食宿費、交通費等各項費用。原告于2016年6月24日收到該裁決書，因原告對該裁決書不服，于2016年7月4日向本院提起訴訟。
另查明，被告永年縣鴻基陶瓷有限公司已為原告參保工傷保險。在原告住院期間被告永年縣鴻基陶瓷有限公司向原告支付了10400元。2015年度河北省在崗職工年平均工資為52409元，制造業(yè)年平均工資為47660元，農(nóng)、林、牧、漁業(yè)年平均工資為19779元。
原審法院認(rèn)為，根據(jù)《工傷保險條例》第三十六條的規(guī)定，原告因工致殘被鑒定為五級傷殘，其有權(quán)提出解除與被告的勞動合同。故原告要求與被告解除勞動合同，予以支持。職工因工作原因受××，且經(jīng)工傷認(rèn)定的，享受工傷保險待遇；其中，經(jīng)勞動能力鑒定喪失勞動能力的，享受傷殘待遇。本案中，被告已為原告參保工傷保險，根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第三十八條的規(guī)定，其工傷待遇中一次性傷殘補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、住院伙食補助費、交通費、住宿費屬于工傷保險基金支付的項目，應(yīng)由被告協(xié)助原告從工傷保險基金處申領(lǐng)。原告要求被告支付復(fù)印費未向本院提交相關(guān)證據(jù)，不予支持。
根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，原告應(yīng)享受的五級工傷待遇為：1.停工留薪期工資：《工傷保險條例》第三十三條規(guī)定，職工在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位發(fā)放。原告主張其每月的工資是9000元，被告不認(rèn)可，原告提交的證據(jù)不能證明自己的主張，被告也未向本院提交原告的工資數(shù)額。根據(jù)本案的實際情況，原告的工資參照河北省2015年度制造業(yè)年平均工資47660元計算，原告的停工留薪期為12個月，故其停工留薪期工資為47660元。2.一次性傷殘就業(yè)補助金：《河北省工傷保險實施辦法》第三十四條規(guī)定，一次性傷殘就業(yè)補助金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按被告與原告解除勞動關(guān)系時本省上一年度職工月平均工資的22個月。參照河北省2015年度職工年平均工資52409元，即：52409元/年÷12月×22個月＝96083.17元。3、護(hù)理費：原告住院期間由其妻子護(hù)理，原告的住院時間為76天，原告未提交其妻子的收入證明，參照河北省2015年度農(nóng)、林、牧、漁業(yè)年平均工資19779元計算，即：19779元/年÷365天×76天＝4118.37元。以上各項費用共計147861.54元，鑒于被告已支付給原告10400元，應(yīng)從原告的賠償款中扣除，故被告應(yīng)給付原告各項費用共計137461.54元。
綜上，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第七十三條、《中華人民共和國社會保險法》第三十八條、《工傷保險條例》第三十三條、第三十六條、第六十四條、《河北省工傷保險實施辦法》第三十四條之規(guī)定，判決如下：一、原告楊某與被告永年縣鴻基陶瓷有限公司解除勞動關(guān)系；二、被告永年縣鴻基陶瓷有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告楊某停工留薪期工資、一次性傷殘就業(yè)補助金、護(hù)理費共計137461.54元。三、被告永年縣鴻基陶瓷有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)協(xié)助原告從工傷基金處辦理并領(lǐng)取一次性傷殘補助金、一次性傷殘醫(yī)療補助金、住院伙食補助費、食宿費、交通費等各項費用。四、駁回原告楊某其他訴訟請求。案件受理費10元，由被告永年縣鴻基陶瓷有限公司承擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。二審查明事實與一審相同，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，關(guān)于上訴人所提停工留薪期工資標(biāo)準(zhǔn)問題，上訴人永年縣鴻基陶瓷有限公司稱應(yīng)按照公司月平均工資2340元計算，該工資是公司為職工購買社會保險確定的繳費基數(shù)，并不能證明楊某的實際工資就是該數(shù)額。上訴人楊某稱應(yīng)按9000元計算停工留薪期工資，其所提交的證據(jù)尚不足以證明楊某每月的工資為9000元，因此，原審法院對停工留薪期工資標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定并無不當(dāng)，上訴人該上訴理由不能成立，本院不予采納。上訴人永年縣鴻基陶瓷有限公司上訴所提公司不應(yīng)支付護(hù)理費，經(jīng)查，《工傷保險條例》第三十四條明確規(guī)定該費用應(yīng)從工傷保險基金按月支付，因此原審法院對此認(rèn)定確有不當(dāng)，應(yīng)予糾正，上訴人楊某可從工傷保險基金處申領(lǐng)。綜上所述，永年縣鴻基陶瓷有限公司應(yīng)支付停工留薪期工資47660元、一次性傷殘就業(yè)補助金96083.17元，共計143743.17元。鑒于永年縣鴻基陶瓷有限公司已支付給原告10400元，應(yīng)從賠償款中扣除，故應(yīng)給付費用為133343.17元。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）、（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持河北省原永年縣人民法院（2016）冀0429民初1862號民事判決第一、四項；
二、變更河北省原永年縣人民法院（2016）冀0429民初1862號民事判決第二項為：永年縣鴻基陶瓷有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付楊某停工留薪期工資、一次性傷殘就業(yè)補助金共計133343.17元；
三、變更河北省原永年縣人民法院（2016）冀0429民初1862號民事判決第三項為：永年縣鴻基陶瓷有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)協(xié)助楊某從工傷基金處辦理并領(lǐng)取一次性傷殘補助金、一次性傷殘醫(yī)療補助金、住院伙食補助費、護(hù)理費、食宿費、交通費等各項費用。
二審案件受理費20元，由永年縣鴻基陶瓷有限公司承擔(dān)10元，由楊某承擔(dān)10元。
本判決為終審判決。

審判長　　江志剛 審判員　　陳德樹 審判員　　白　燕

書記員：王國慶