原告：杜某某（曾用名杜士海），男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無職業(yè)，住本市桃山區(qū)。
委托訴訟代理人：謝福玲，黑龍江政通律師事務(wù)所律師。
被告：七臺河市廣播電視局（以下簡稱廣播電視局）。
統(tǒng)一社會信用代碼12230900ＭＢ0312768Ｔ。
法定代表人：安國昕，職務(wù)：局長（未出庭）
委托訴訟代理人：王云飛，男，系廣播電視局辦公室主任。
委托訴訟代理人：汪丹丹，女，系七臺河廣播電視局法律顧問。

原告杜某某與被告七臺河市廣播電視局勞動爭議糾紛一案，本院于2011年4月6日立案，于2012年4月12日裁定駁回原告杜某某的起訴，原告不服提起上訴，七臺河市中級人民法院于2012年6月28日裁定駁回上訴，原告不服該裁定，向檢察機(jī)關(guān)申訴，2013年4月27日黑龍江省人民檢察院作出黑檢民抗［2013]65號民事抗訴書，以原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明為由對本案提出抗訴，2014年11月27日黑龍江省高級人民法院作出（2013）監(jiān)民字第112號民事裁定書，指令中級人民法院再審，七臺河市中級人民法院于2017年12月14日作出（2017）黑09民再9號民事裁定書，裁定：一、撤銷七臺河市中級人民法院（2012）七民終字第142號民事裁定書及七臺河市桃山區(qū)人民法院（2011）桃民初字第167號民事裁定書；二、本案發(fā)回七臺河市桃山區(qū)人民法院重審。我院依法適用普通程序公開開庭進(jìn)行了審理，原告杜某某及其委托訴訟代理人謝福玲、被告廣播電視局的委托訴訟代理人王云飛、汪丹丹到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告杜某某提出訴訟請求:1.要求判令確認(rèn)原、被告勞動關(guān)系成立（已當(dāng)庭撤回）；2.判令被告給付原告未簽訂書面勞動合同雙倍工資39250.00元、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金7000.00元合計46250.00元；3.判令被告為原告補(bǔ)繳養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險等五險一金或按規(guī)定給付現(xiàn)金30000.00元；4.判令被告給付原告主張權(quán)利產(chǎn)生的誤工費(fèi)、差旅費(fèi)、精神損失費(fèi)合計100000.00元；5.訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實與理由：原告杜某某于2006年5月23日在被告廣播電視局處工作，任職廣告業(yè)務(wù)員兼記者職務(wù)，工作至2008年因被告不兌現(xiàn)承諾，不給原告繳納社會保險，原告辭職。2008年12月被告通知原告回單位繼續(xù)任職原位，原告工作至2010年3月被辭退。同年7月被告通知原告回原單位任職，2010年11月2日原告因向被告單位主張簽訂勞動合同及繳納社會保險，被告將原告辭退，原告在被告單位工作期間的勞動報酬是底薪加提成。被告在履行合同期間有諸多違反勞動法和勞動合同法的有關(guān)規(guī)定，由于被告違法行為致使原告主張權(quán)利多年至今未果，給原告經(jīng)濟(jì)上造成了巨大的損失，精神上造成了巨大的傷害，故原告訴至法院。
被告廣播電視局辯稱，原告請求確認(rèn)勞動關(guān)系成立和判決我單位補(bǔ)繳養(yǎng)老保險待遇不屬于人民法院受理范圍，其訴訟請求依法應(yīng)當(dāng)予以駁回。勞動法第七十九條提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請，對裁決不服的才可以向法院訴訟。勞動爭議調(diào)解仲裁法第二條：中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議適用本法：（一）因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；（五）因勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金等發(fā)生的爭議；最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第一條，屬于勞動法第二條規(guī)定的勞動爭議，當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的裁決，依法向法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，即原告主張應(yīng)經(jīng)勞動爭議仲裁委員仲裁前置程序，否則不屬于人民法院受理范圍。另外勞動法第一百條規(guī)定：“用人單位無故不繳納社會保險費(fèi)的，由勞動行政部門責(zé)令期限繳納，逾期不繳的，可以加收滯納金，因此追繳社會保險費(fèi)是行政部門的職權(quán)，不屬于法院受理范圍。被告與原告不存在勞動關(guān)系，依法應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。勞動關(guān)系成立需勞動者與用人單位之間建立起長期穩(wěn)定的工作關(guān)系，而原告主張其分三次到被告單位任廣告業(yè)務(wù)員，以及原告為自行經(jīng)營廣告業(yè)務(wù)的個體工商戶，都客觀說明因這種情況并不符合勞動關(guān)系成立的長期穩(wěn)定性的法律特征。被告與原告雙方不存在管理與被管理的關(guān)系，勞動者需遵守用人單位規(guī)章制度，即勞動關(guān)系建立后，勞動者依法服從經(jīng)營者的管理，遵守規(guī)章、制度。這種雙方之間的隸屬關(guān)系是勞動關(guān)系的特點(diǎn)，而原告作為廣告業(yè)務(wù)員并不受被告單位安排和指派，單位對其并沒有相關(guān)業(yè)務(wù)考核，出勤考核，其是否工作完全取決于原告，由其自行決定，而原告之所以在被告下屬單位來去自由也就是其與廣告部門之間不存在管理與被管理的關(guān)系所決定的。原告的工資報酬為效益工資也客觀說明其與被告并不是勞動關(guān)系。假如原告主張的勞動關(guān)系成立，原告應(yīng)當(dāng)與被告之間具有穩(wěn)定工資待遇，一、二審法院原告均明確其報酬是以其代理的廣告業(yè)務(wù)的業(yè)績提取20%作為其報酬，而且招攬業(yè)務(wù)越多報酬越多，否則無報酬，結(jié)合原告工作時間不固定，無需被告管理的工作情況，被告與原告之間并不是勞動關(guān)系。被告有足夠的證據(jù)證明雙方不存在勞動關(guān)系，故請求應(yīng)予駁回。
當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對原、被告經(jīng)質(zhì)證無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并載卷佐證。
對原、被告有爭議的證據(jù)本院認(rèn)證如下：
對原告提交的證據(jù)（1）情況說明復(fù)印件一份，證明每個月給其500.00元工資，鼓勵其工作，被告經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為沒有簽字也沒有公章，不予認(rèn)可。被告質(zhì)證理由成立，不予認(rèn)定。
證據(jù)（2）光盤一張，證明原告和會計的錄音談話，其有500.00元的工資，被告經(jīng)質(zhì)證有異議，要求證人出庭。鑒于該證人未出庭進(jìn)行質(zhì)證，不予認(rèn)定。
證據(jù)（3）原告身份證復(fù)印件及常住人口登記卡復(fù)印件一份，證明2006年原告在被告單位應(yīng)聘時被告要求其出示戶口原件在被告處保管，現(xiàn)仍在被告處扣押。被告經(jīng)質(zhì)證對身份證復(fù)印件無異議，證明問題與本案無關(guān)。被告質(zhì)證理由成立，不予認(rèn)定。
證據(jù)（4）工作證復(fù)印件名稱是七臺河市廣告電視報社，編號018，姓名杜士海，職務(wù)記者，部門關(guān)系部。證明原告與被告之間是一種勞動關(guān)系，原告根據(jù)被告所發(fā)的工作證上認(rèn)定的職務(wù)系記者，所在的部門是關(guān)系部，并不如被告所說的原、被告之間是委托代理合同關(guān)系。被告經(jīng)質(zhì)證對真實性有異議，不是其單位頒發(fā)的，沒有單位公章，無法證明原告與被告是勞動關(guān)系。被告質(zhì)證理由成立，不予認(rèn)定。
證據(jù)（5）食堂飯卡一份及辦公大樓和辦公室鑰匙兩把，證明原告系被告職工。被告經(jīng)質(zhì)證對真實性無異議，所有廣告業(yè)務(wù)員，都提供餐食，食堂是對外的，本院對真實性予以確認(rèn)。
證據(jù)（6）原告在七臺河廣播電視工作時的名片原件兩張，證明原告系被告職工。被告經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為名片都是自己做的，其單位不統(tǒng)一發(fā)名片，名片上顯示記者，與原告的職位不符。綜合其他證據(jù)對該證據(jù)的真實性不予確認(rèn)。
證據(jù)（7）介紹信原件一張，證明原告與被告是勞動關(guān)系，被告經(jīng)質(zhì)證對真實性無異議，對證明的問題有異議，原告并不是其單位的正式員工，為了幫廣告業(yè)務(wù)員解決土地分配問題。經(jīng)審查核實本院對該證據(jù)的真實性予以確認(rèn)。
證據(jù)（8）榮譽(yù)證書復(fù)印件一張，證明原告與被告是勞動關(guān)系。被告經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為只能證明作為本案原告向黑龍江省投稿并獲得獎項，任何人都可以參評可以獲獎，與工作沒有關(guān)系，不能證明原被告有勞動關(guān)系。被告質(zhì)證理由成立，不予認(rèn)定。
證據(jù)（9）2010年9月15日出版的第37期七臺河廣播電視報復(fù)印件一份，證明原告到被告單位工作是底薪加提成，被告經(jīng)質(zhì)證對真實性無異議，對證明的內(nèi)容有異議，招聘廣告業(yè)務(wù)并不是七臺河廣播電視報發(fā)布并招聘人員的廣告，因為從其內(nèi)容上未體現(xiàn)用人單位為被告，另該廣播電視報的時間是2010年9月15日出版，當(dāng)時原告已不在我單位進(jìn)行工作，無法證實底薪加效益工資是原告應(yīng)聘工作時所享受的工資待遇，該證據(jù)無法證實原告的主張。被告質(zhì)證理由成立，不予認(rèn)定。
對被告向本院提交的證據(jù)（1）廣告效益工資表復(fù)印件三份，證明原告發(fā)生的廣告業(yè)務(wù)的時間和報酬取得的方式。原告報酬是由廣告報酬的20%支付，沒有固定工資，證明原告與被告之間不是勞動關(guān)系，僅是業(yè)務(wù)合作關(guān)系。原告經(jīng)質(zhì)證對真實性沒有異議，提成表不僅有原告，還有被告的正式職工，正式職工的工資表請求出示。原告經(jīng)質(zhì)證對真實性無異議，本院予以確認(rèn)。
證據(jù)（2）桃山皮膚病醫(yī)院廣告合同書一份及報紙一份，證明原告不從事記者職務(wù)，與其單位不存在勞動關(guān)系，只是業(yè)務(wù)關(guān)系。原告經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為不能成為證據(jù)使用，每一項廣告業(yè)務(wù)都需要合同，原告質(zhì)證理由成立，不予認(rèn)定。
證據(jù)（3）原告作為個體業(yè)主經(jīng)營海峰商務(wù)都市信息及海峰商務(wù)都市信息中心兩家廣告業(yè)務(wù)的工商檔案，證實2007年3月至2012年5月，原告作為個體工商業(yè)主經(jīng)營信息咨詢及發(fā)布，該業(yè)務(wù)與其單位的廣告業(yè)務(wù)內(nèi)容是相一致的，客觀說明原告經(jīng)營廣告承攬業(yè)務(wù)是為其個體經(jīng)營所進(jìn)行的工作，并不是為被告進(jìn)行工作，也就是原告與被告并不存在勞動關(guān)系，只是業(yè)務(wù)合作關(guān)系。原告經(jīng)質(zhì)證對真實性無異議，時間不正確，與其在電視局工作的時間不矛盾。原告質(zhì)證理由成立，本院對該證據(jù)的真實性予以確認(rèn)，對證明的問題不予認(rèn)定。
證據(jù)（4）事業(yè)單位法人證書及組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件各一份，證明被告是獨(dú)立事業(yè)單位法人，原告訴訟被告主張錯誤。對真實性有異議，對證明的內(nèi)容有異議，經(jīng)審查核實該證據(jù)有效期為2012年5月28日至2013年3月31日，且舉辦單位為七臺河市廣播電視局，七臺河廣播電視報社系七臺河廣播電視局的下屬單位，現(xiàn)該報社的事業(yè)法人證書已過期，故不予認(rèn)定。
證據(jù)（5）工資表復(fù)印件一份，證明原告在廣播電視報社工作期間，沒有按月發(fā)放工資，雙方不屬于勞動關(guān)系。原告經(jīng)質(zhì)證有異議，證據(jù)是假的，鑒于該證據(jù)系被告單位提供，本院對真實性予以確認(rèn)。
根據(jù)確認(rèn)的證據(jù)及雙方當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述，可認(rèn)定案件事實如下：原告杜某某于2006年5月23日到被告下屬廣播電視報任廣告業(yè)務(wù)員，至2008年2月原告辭職。2008年12月又到被告單位任廣告業(yè)務(wù)員至2010年3月原告離開，2010年7月至同年的11月30日原告再次到被告單位任廣告業(yè)務(wù)員，原告此三次工作時段，被告給原告發(fā)放工資方式為效益工資即廣告業(yè)務(wù)金額的20%提成，就未簽訂書面勞動合同及未繳納養(yǎng)老保險等問題，原告于2010年12月1日向七臺河市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，該委以請求事項證據(jù)不足，下發(fā)不予受理通知書，原告不服提起訴訟。上為本案事實。

認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)一是原、被告間是否具有事實勞動合同關(guān)系。被告抗辯稱其與原告之間不存在勞動關(guān)系，只是業(yè)務(wù)合作關(guān)系。原告杜某某于2006年5月開始至2010年11月30日陸續(xù)三次在被告單位任廣告業(yè)務(wù)員，雙方未簽訂書面勞動合同，工資發(fā)放方式是效益工資即廣告業(yè)務(wù)金額的20%提成，原、被告雙方的這種用工形式應(yīng)為以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，另外在勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第53條關(guān)于工資組成的規(guī)定:工資是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、資金、津貼、和補(bǔ)貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等，計件工資是指對已做工作按計件單價支付勞動的勞動報酬，其中就包括按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資。由此可以看出提成款是計件工資制的主要方式之一，而原告與被告單位的這種提成工資形式應(yīng)屬計件工資的一種，且這種完成提成項目過程中存在被告對原告的管理行為或干預(yù)行為，存在管理與被管理的這種從屬性人事勞動關(guān)系，另外在原告向本院提交的七臺河市廣播電視報社出具的介紹信亦認(rèn)可（杜某某）杜士海系其單位臨時工，綜上，原、被告間的這種用工形式、工資發(fā)放方式和臨時工身份，可以認(rèn)定原、被告之間存在事實上的勞動關(guān)系。爭議焦點(diǎn)二是原告起訴被告訴訟主體是否適格的問題，被告抗辯稱廣播電視報社系獨(dú)立事業(yè)法人單位，經(jīng)審查廣播電視報社事業(yè)單位法人證明書有效期為2012年5月28日至2013年3月31日，其舉辦單位為廣播電視局，七臺河廣播電視報社系廣播電視局的下屬單位，現(xiàn)該報社的事業(yè)法人證書已過期，原告向被告主張權(quán)利，主體正確。爭議焦點(diǎn)三是原告主張的各種費(fèi)用是否應(yīng)當(dāng)支持問題。關(guān)于原告訴請被告應(yīng)給付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資39250.00元、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金7000.00元，現(xiàn)因雙方勞動關(guān)系已解除，原告在被告單位工作期間，被告未按勞動法規(guī)定與原告簽訂書面勞動合同，其違反了勞動合同法規(guī)定的建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》的相關(guān)規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)依照勞動合同法第八十二條規(guī)定向勞動者支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日即與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同”。關(guān)于原告的月工資情況，由于原、被告均未向本院提交證據(jù)證實原告的工資金額，無法確定原告確切的月工資金額，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條：“在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任，”故參照原告主張的雙倍工資標(biāo)準(zhǔn)（2006年5月至2008年2月每月750.00元、2008年12月至2010年3月每月1500.00元、2010年7月至11月每月1000.00元）計算，即原告在被告單位工作三個時間段即2006年5月23日至2008年2月計21個月，被告單位未向原告支付底薪每月500.00元，故該時段應(yīng)為雙倍工資即16500.00元（750.00元／月×11個月×2倍），2008年12月至2010年3月計15個月，原告自認(rèn)被告已向其支付了底薪每月500.00元，該時段應(yīng)為單倍工資16500.00元（1500.00元／月×11個月×1倍），2010年7月至11月30日計4個月，原告亦自認(rèn)被告已向其支付了底薪每月500.00元，該時段應(yīng)為單倍工資3000.00元（1000.00元／月×3個月×1倍），綜上被告應(yīng)予給付原告未簽訂書面勞動合同的雙倍工資合計為36000.00元。關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金7000.00元，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三）。等”,本案被告未與原告簽訂書面的勞動合同，原告與被告解除勞動合同，被告應(yīng)予向原告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算方式按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付，六個月以上不滿一年的，按一年計算，不滿六個月的，向勞動者支付半個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，按原告在被告單位工作三個時間段計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)當(dāng)為3500.00元［1500.00元（2個月）+1500.00元（1個月）+500.00元（半個月）］。原告主張要求被告為其繳納養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險等五險一金或按規(guī)定給付現(xiàn)金30000.00元，屬于行政部門調(diào)整，不屬于法院審理范圍，故不予支持。原告主張判決被告給付其因主張權(quán)利產(chǎn)生的誤工費(fèi)、差旅費(fèi)、精神損失費(fèi)合計100000.00元，于法無據(jù)，不予支持。綜上，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十條、第十五條、第三十八條、第四十六條、第四十七條、第八十二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十四條，《最高人民法院民關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：一

一、被告七臺河市廣播電視局于本判決生效后立即給付原告杜某某未簽訂書面勞動合同雙倍工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金合計39500.00元；
二、駁回原告杜某某其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)10.00元（原告已墊付）由被告七臺河市廣播電視局承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省七臺河市中級人民法院。
申請執(zhí)行的期間為履行期限屆滿后二年內(nèi)。

審判長 紀(jì)凡昌
審判員 胡麗娜
人民陪審員 于鳳

書記員： 田秀梅