張某某
李春香
孫芳芳（河北騰訊律師事務(wù)所）
王某某
葉成立（天津津陽律師事務(wù)所）
天津市靜?？h西雙塘村委會

上訴人（原審原告）:張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，青縣號。
委托訴訟代理人:李春香，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，青縣村，系張某某之妻。
委托訴訟代理人:孫芳芳，河北騰訊律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告）:王某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，青縣村。
委托訴訟代理人:葉成立，天津津陽律師事務(wù)所律師。
被上訴人:天津市靜海縣西雙塘村委會
法定代表人:常柏年，村主任。
上訴人張某某，因與上訴人王某某、被上訴人天津市靜?？h西雙塘村委會提供勞務(wù)者致害責(zé)任糾紛一案，張某某、王某某均不服河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初938號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2017年4月19日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某上訴請求:1.撤銷原審判決第一項(xiàng)，改判王某某在原審判決賠償張某某81569.31元的基礎(chǔ)上，再賠償張某某52815元；2.訴訟費(fèi)由王某某承擔(dān)。
事實(shí)與理由:1.原判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯誤。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?的規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
本案上訴人系被上訴人雇傭的員工，其在為被上訴人工作的過程中受傷，屬于在雇傭過程中造成的損害，其損失應(yīng)按照雇傭損害賠償糾紛，全部由被上訴人承擔(dān)。
被上訴人有義務(wù)保障其雇傭員工的工作環(huán)境安全，為員工提供安全防護(hù)網(wǎng)、安全帽等防護(hù)措施。
本案中被上訴人未給上訴人提供安全的工作環(huán)境，準(zhǔn)備安全防護(hù)措施，而上訴人在工作的過程中沒有任何過錯行為，一直是按照被上訴人的指揮工作，也不存在操作不當(dāng)?shù)男袨椋瓕彿ㄔ涸跊]有任何證據(jù)及事實(shí)的基礎(chǔ)上，認(rèn)定上訴人未盡安全注意義務(wù)存在過失責(zé)任，屬于認(rèn)定事實(shí)錯誤。
因此，原審法院認(rèn)定上訴人自己承擔(dān)30％的責(zé)任屬于認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯誤，上訴人的全部損失均應(yīng)由被上訴人承擔(dān)。
2.原審判決認(rèn)定數(shù)額不正確。
上訴人在被上訴人雇傭過程中受傷，受傷地點(diǎn)為天津市靜?？h西雙塘村，上訴人受傷后，上訴人家屬用車將其拉回滄州救治，因此產(chǎn)生了相應(yīng)的交通費(fèi)用，且上訴人先后在靜海人民醫(yī)院及青縣人民醫(yī)院住院治療，被上訴人家屬為了護(hù)理上訴人每天往返在家與醫(yī)院之間，因此也有交通費(fèi)用的支出。
交通費(fèi)系上訴人本次事故的必然和合理性花費(fèi)，上訴人的交通費(fèi)應(yīng)予支持。
本次事故造成上訴人一個9級傷殘，一個10級傷殘，給上訴人的身體及心理造成了巨大傷害，因此原審法院認(rèn)定精神損害撫慰金5000元明顯不合理，上訴人認(rèn)為精神損害撫慰金至少應(yīng)為10000元。
綜上，原審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤，計(jì)算數(shù)額不正確。
被上訴人除原審判決外，同時承擔(dān)另外30%的損失即149834.73元的30%，此外，上訴人的交通費(fèi)及精神損害撫慰金亦應(yīng)由被上訴人承擔(dān)。
王某某辯稱，1.《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條 ?，已經(jīng)被《侵權(quán)責(zé)任法》第35條第2款取代，原來的雇主責(zé)任是無過錯責(zé)任原則，侵權(quán)責(zé)任法修改為過錯責(zé)任原則。
張某某對其自身損害有明顯過錯，因此一審判決按照過錯原則劃分責(zé)任正確，但是我們不同意一審判決三七責(zé)任，應(yīng)當(dāng)是七三責(zé)任，張某某具有主要過錯。
2.精神撫慰金，一審判決5000元是正確的，因?yàn)閺埑形溆羞^錯，因此對方主張1萬塊錯誤。
一審張某某沒有主張交通費(fèi)，張某某受傷后主要治療均在靜?？h醫(yī)院。
張某某在靜海醫(yī)院所花醫(yī)藥費(fèi)，王某某給付45000元，但是張某某僅承認(rèn)23000元，這是本案不能調(diào)解的原因。
王某某與張某某是親戚關(guān)系，事發(fā)當(dāng)天王某某沒有在現(xiàn)場指揮，張某某等人僅僅是為村委會過春節(jié)義務(wù)掛燈籠。
天津市靜?？h西雙塘村委會未答辯。
王某某上訴請求:依法撤銷原審判決并改判第一項(xiàng)，以減輕王某某的賠償責(zé)任；張某某承擔(dān)一、二審訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由:一、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足。
1.就王某某墊付的醫(yī)療費(fèi)認(rèn)定數(shù)額錯誤，被上訴人認(rèn)可23000元，實(shí)際王某某墊付45000元，當(dāng)時王某某的工作人員是分幾次給張某某妻子送到靜海醫(yī)院的。
2.關(guān)于精神傷殘，司法鑒定意見書鑒定為九等傷殘依據(jù)不足，不應(yīng)被法院采信。
理由一是和張某某的病例記載的精神狀況相矛盾，理由二是沒有查明張某某受傷之前的精神狀況是怎樣的，故按此傷殘計(jì)算的各項(xiàng)賠償數(shù)額上訴人均不認(rèn)可。
二、一審判決將事故的過錯責(zé)任認(rèn)定錯誤，應(yīng)予糾正。
一審判決將過錯責(zé)任認(rèn)定為王某某70%，張某某30％是錯誤的，根據(jù)現(xiàn)場的實(shí)際過程，張某某至少應(yīng)承擔(dān)80%的責(zé)任方為公平。
張某某辯稱，1.王某某在張某某住院期間僅僅支付了23000元醫(yī)療費(fèi)后，就拒絕再支付，張某某的實(shí)際傷情較為嚴(yán)重，不是短暫住院10多天就能治愈的，因張某某家庭生活困難××病，因此才倉促出院，王某某說的墊付45000元不是事實(shí)。
2.張某某所做鑒定均是其委托一審法院在通知雙方后，依據(jù)合法的鑒定程序作出的，且鑒定機(jī)構(gòu)具有鑒定資質(zhì)，因此張某某所做的兩份鑒定報(bào)告法院均應(yīng)采信。
3.沒有任何法律明確規(guī)定侵權(quán)責(zé)任法第35條已經(jīng)取代《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條 ?，侵權(quán)責(zé)任法第35條 ?適用的是類似鐘點(diǎn)工之類的短暫勞動者，而不是像張某某此類的長期雇傭者。
天津市靜?？h西雙塘村委會未答辯。
張某某向一審法院起訴請求:一、判令二被告賠償原告各種損失25萬元；二、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí):被告質(zhì)疑津津?qū)峓2016]精神鑒字第337號《司法鑒定意見書》的鑒定結(jié)論但未提供反駁的證據(jù)予以證實(shí)，原告住院期間的病歷時間先于其進(jìn)行鑒定的時間18個月，因此病歷記載不能客觀反映原告張某某18個月后的精××疾程度，另外鑒定是本院依法委托、程序合法，鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員具備相應(yīng)資質(zhì)，被告亦無其他證據(jù)證實(shí)該《鑒定意見書》有不能作為證據(jù)使用的情形，故該鑒定結(jié)論合法有效，可以成為評定本案的依據(jù)。
根據(jù)該《司法鑒定意見書》可以認(rèn)定原告精神傷殘等級為九級。
被告稱已給付原告45000元，但原告僅認(rèn)可23000元，應(yīng)確認(rèn)王某某實(shí)際支付了23000元。
張某某受傷前與其妻均在王某某處打工，王某某認(rèn)可其二人工資水平為110元/天/人，應(yīng)確認(rèn)二人工資為110元/天/人。
一審法院認(rèn)為，本案的案由應(yīng)確定為提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)使自己受到損害的，接受勞務(wù)者與提供勞務(wù)者應(yīng)按各自過錯承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
張某某受雇于王某某為其提供勞務(wù)，其在掛彩燈這一勞務(wù)過程中摔傷，王某某應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，但是張某某系成年人并隨王某某從事多年的勞務(wù)活動，在掛彩燈這一簡單的工作中摔傷，其自身存在未盡安全注意義務(wù)的過失責(zé)任，因此原、被告在本案中的責(zé)任劃分本院確定為:王某某70%，張某某30%。
原告主張應(yīng)由被告西雙塘村委會承擔(dān)賠償義務(wù)，但其未能證實(shí)王某某與西雙塘村委會之間確為建設(shè)施工合同關(guān)系，也未提供其它證實(shí)西雙塘村委會應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的證據(jù)，因此對其主張本院不予支持。
原告張某某因摔傷致殘，肢××疾與精××疾分別構(gòu)成十級、九級，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及相關(guān)執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)張某某傷殘賠償系數(shù)確定為22%。
張某某因傷所受損失應(yīng)包括以下項(xiàng)目和費(fèi)用:1、醫(yī)藥費(fèi)56792.8元；2、傷殘賠償金48624.4元（48624.4元=河北省2015年度農(nóng)村居民純收入11051元×20年×0.22）；3、誤工費(fèi)19800元（誤工期180天，日工資110元/天，180×110=19800）；4、護(hù)理費(fèi):9900元（護(hù)理期90天，護(hù)理人員確定為張某某之妻1人，護(hù)理人員日工資110元/天，90×110=9900元）；5、營養(yǎng)費(fèi)435元（住院29天，每天15元，29×15=435元）；6、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2900元（住院29天，參照河北省國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)100元/天，29×100=2900元）；7、精神撫慰金5000元，原告受傷構(gòu)××疾九級、十級，應(yīng)給予精神損失，以5000元為宜；8、鑒定費(fèi)4940元；9、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)992.53元，被撫養(yǎng)人應(yīng)包括張某某之女，張某某之妻李春香年僅49周歲且無證據(jù)表明其失去生活來源或喪失勞動能力，因此對于李春香的扶養(yǎng)費(fèi)應(yīng)待需被扶養(yǎng)的情形出現(xiàn)以后另行主張，張某某之女張悅現(xiàn)17周歲，撫養(yǎng)期1年，撫養(yǎng)人為2人，按上年度河北省農(nóng)村居民可消費(fèi)性支出9023元計(jì)算（9023×1÷2×0.22=992.53），以上費(fèi)用共計(jì)149384.73元。
王某某對該損失承擔(dān)70%的賠償責(zé)任，應(yīng)為104569.31元。
原告主張交通費(fèi)，因未提交相關(guān)的證據(jù)本院不予支持。
王某某曾支付張某某23000元，應(yīng)予扣除。
綜上所述，被告王某某應(yīng)賠償原告各項(xiàng)損失81569.31元（104569.31-23000=81569.31）。
判決:一、被告王某某給付原告張某某醫(yī)藥費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神撫慰金、傷殘賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)合計(jì)81569.31元并于本判決生效之日起十日內(nèi)履行；二、駁回原告張某某對天津市靜?？h西雙塘村委會的訴訟請求。
案件受理費(fèi)5050元由被告王某某負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，上訴人提交出租車車票200張，共計(jì)2000元。
擬證明:產(chǎn)生交通費(fèi)2000元。
王某某質(zhì)證認(rèn)為:一審時張某某沒有提交交通費(fèi)證據(jù)，不是一審法院疏漏，而是張某某沒有提交證據(jù)，對交通費(fèi)的票據(jù)真實(shí)不予認(rèn)可，張某某現(xiàn)在提交是為了后補(bǔ)，請二審依法處理交通費(fèi)。
本院認(rèn)為，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條 ?規(guī)定:“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
”本案中，張某某在掛彩燈過程中受傷，提供勞務(wù)方的張某某未盡到自身安全的注意義務(wù)，接受勞務(wù)方的王某某亦未盡到保障安全工作的義務(wù)，一審確定王某某承擔(dān)70%、張某某承擔(dān)30%責(zé)任，符合本案實(shí)際。
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條 ?規(guī)定“交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。
交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
”張某某二審提交的200張出租車票據(jù)為定額發(fā)票，無法核實(shí)是否為實(shí)際花費(fèi)，根據(jù)其住院及護(hù)理情況，本院酌定交通費(fèi)400元。
關(guān)于精神撫慰金。
因張某某本人對自身損害亦有過錯，一審根據(jù)其傷殘等級認(rèn)定精神撫慰金5000元，并無不當(dāng)。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第九十條 ?規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。
在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。
”本案中，王某某主張其為張某某墊付醫(yī)療費(fèi)數(shù)額為45000元，但未提供證據(jù)證實(shí)，其應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
關(guān)于張某某的精××疾。
天津市津?qū)嵥痉ㄨb定中心津津?qū)峓2016]精神鑒字第337號司法鑒定意見書系一審法院依法委托具備鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)作出，王某某雖不予認(rèn)可，但未提供證據(jù)對該鑒定意見書予以反駁，故一審法院對鑒定意見書予以采信，本院予以支持。
綜上所述，張某某的上訴請求部分成立，王某某的上訴請求不能成立。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?的規(guī)定，判決如下:
一、維持河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初938號民事判決第二項(xiàng)（駁回原告張某某對天津市靜?？h西雙塘村委會的訴訟請求）；
二、撤銷河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初938號民事判決第一項(xiàng)（被告王某某給付原告張某某醫(yī)藥費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神撫慰金、傷殘賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)合計(jì)81569.31元，并于本判決生效之日起十日內(nèi)履行）；
三、王某某給付張某某醫(yī)藥費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神撫慰金、傷殘賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)、交通費(fèi)，合計(jì)81969.31元，并于本判決生效之日起十日內(nèi)履行。
一審案件受理費(fèi)5050元，由王某某負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)2960元，由張某某負(fù)擔(dān)1120元，王某某負(fù)擔(dān)1840元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條 ?規(guī)定:“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
”本案中，張某某在掛彩燈過程中受傷，提供勞務(wù)方的張某某未盡到自身安全的注意義務(wù)，接受勞務(wù)方的王某某亦未盡到保障安全工作的義務(wù)，一審確定王某某承擔(dān)70%、張某某承擔(dān)30%責(zé)任，符合本案實(shí)際。
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條 ?規(guī)定“交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。
交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
”張某某二審提交的200張出租車票據(jù)為定額發(fā)票，無法核實(shí)是否為實(shí)際花費(fèi)，根據(jù)其住院及護(hù)理情況，本院酌定交通費(fèi)400元。
關(guān)于精神撫慰金。
因張某某本人對自身損害亦有過錯，一審根據(jù)其傷殘等級認(rèn)定精神撫慰金5000元，并無不當(dāng)。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第九十條 ?規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。
在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。
”本案中，王某某主張其為張某某墊付醫(yī)療費(fèi)數(shù)額為45000元，但未提供證據(jù)證實(shí)，其應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
關(guān)于張某某的精××疾。
天津市津?qū)嵥痉ㄨb定中心津津?qū)峓2016]精神鑒字第337號司法鑒定意見書系一審法院依法委托具備鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)作出，王某某雖不予認(rèn)可，但未提供證據(jù)對該鑒定意見書予以反駁，故一審法院對鑒定意見書予以采信，本院予以支持。
綜上所述，張某某的上訴請求部分成立，王某某的上訴請求不能成立。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?的規(guī)定，判決如下:
一、維持河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初938號民事判決第二項(xiàng)（駁回原告張某某對天津市靜?？h西雙塘村委會的訴訟請求）；
二、撤銷河北省青縣人民法院（2016）冀0922民初938號民事判決第一項(xiàng)（被告王某某給付原告張某某醫(yī)藥費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神撫慰金、傷殘賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)合計(jì)81569.31元，并于本判決生效之日起十日內(nèi)履行）；
三、王某某給付張某某醫(yī)藥費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神撫慰金、傷殘賠償金、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)、交通費(fèi)，合計(jì)81969.31元，并于本判決生效之日起十日內(nèi)履行。
一審案件受理費(fèi)5050元，由王某某負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)2960元，由張某某負(fù)擔(dān)1120元，王某某負(fù)擔(dān)1840元。

審判長：冉旭

書記員：王暢