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張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、姜某某建設工程施工合同糾紛二審民事判決書

2021-06-09 塵埃 評論0

上訴人(原審被告):張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,住所地張某某市橋東區(qū)楊家墳北路11號19層。法定代表人:陸水良,該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人:張日東,該公司副經(jīng)理。委托訴訟代理人:樓惠人,河北鼎諾律師事務所律師。被上訴人(原審原告):姜某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,現(xiàn)住張某某市橋西區(qū)。原審第三人:張某某市第一建筑工程有限公司,住所地張某某市橋東區(qū)漢橋街1號。法定代表人:孟志山,該公司董事長。委托訴訟代理人:趙越超,該公司員工。

上訴人宜城公司上訴請求:依法撤銷張某某市橋東區(qū)人民法院(2017)冀0702民初463號民事判決結果,發(fā)還重審或依法改判不給付姜某某工程款及利息。事實和理由:一審法院存在程序違法的情形,且認定事實不清,請二審人民法院依法糾正。一、本案一審原被告所委托的律師均為河北楊正律師事務所的律師,盡管一審被告的律師以單位法律顧問身份出庭參加訴訟,但《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第11條規(guī)定:律師在執(zhí)業(yè)期間不得以非律師身份從事法律服務。所以一審原被告委托同一律師事務所的律師違反了《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》的規(guī)定,一審法院沒有及時發(fā)現(xiàn)并糾正而進行了審理,屬于程序違法。二、本案己經(jīng)超過訴訟時效,姜某某應承擔敗訴的風險。其與一建公司大明項目分公司、姜某某經(jīng)對賬后,簽訂了一份《協(xié)議書》,協(xié)議書中約定,甲方(宜城公司)最終還款期限是2014年1月20日。時至姜某某起訴己經(jīng)超過兩年的訴訟時效,因此姜某某應當承擔訴訟時效的風險。一審庭審中,姜某某方提交了其工作人員的工作日志欲證明訴訟時效中斷,該工作日志的真實性無法確定,且姜某某的工作人員與本案存在利害關系,不能作為訴訟時效中斷的證據(jù)。三、其與一建公司大明項目分公司、姜某某簽訂的《協(xié)議書》中付款協(xié)議書(副本)中工程造價及已支付費用有誤。張某某市房產(chǎn)測繪報告2份、電子轉賬憑證、付款通知單、銀行進賬單34張,通過此組證據(jù)證明本案所涉工程的工程量減少,實際施工面積減少186.63平方米,折價119443.2元。所以工程款結算應按實際工程量進行結算,付款協(xié)議書(副本)中載明欠付工程款數(shù)額不準確。四、截止至今,其并不欠付姜某某工程款,姜某某主張工程款及利息屬于無本之訴。根據(jù)其與一建公司大明項目分公司、姜某某簽訂的《協(xié)議書》第一條第一款規(guī)定:“乙方(一建公司大明項目分公司)在協(xié)議簽訂之日起十日內(nèi)完成所有施工技術資料的匯集、整理、簽單,并移交甲方”,第三款規(guī)定:當乙方將施工技術資料移交給甲方20日內(nèi),甲方付清乙方全部工程款。根據(jù)上述約定可知,其享有先履行抗辯權,在其收到所有施工技術資料的匯集、整理、簽單前,有權不支付工程款。乙方一直未交付驗收材料,房屋至今無法辦理房產(chǎn)證書,其在一審庭審中提交了一建公司單位工程交工申請表,可以證明截止2013年3月20日一建公司仍未完成內(nèi)部審批,技術資料未提交,責任在一建公司一方。而且該協(xié)議第五條第一款還約定了乙方不能按時交付甲方驗收資料,甲方按每拖延一天扣除乙方500元工程款。乙方拖延至今,所產(chǎn)生的違約金己足夠抵扣剩余工程款。所以其無需再支付姜某某工程款。綜上,請求二審法院糾正一審錯誤程序,并依法查明事實,支持其上訴請求。被上訴人姜某某辯稱,工程是從2011年開工2013年交工以后,我就聯(lián)系宜城房開對賬,他們說工程款2次給完,我的全部資料也給了宜城房開,有宜城房開的蓋章。原審第三人述稱,我們不是直接的甲方,只是中間人,直接是姜某某對的是宜城房開,我們只是工程管理。當時約定是工程款進入我們公司賬戶,然后開具發(fā)票。但是沒有將工程款進入我們公司賬戶,沒有開具發(fā)票,技術資料我們也參與了一部分。姜某某向一審法院起訴請求:1、宜城公司給付工程款577524元及延期付款利息40萬元,2、訴訟費由被告承擔。一審法院認定事實:2010年5月30日,姜某某承建張某某市宜城嘉苑3#、4#住宅樓工程,2011年10月30日竣工,所建住宅樓已交付并入住。庭審中,姜某某提交以下證據(jù),證據(jù)1、《建設工程項目承包合同》。建設單位為宜城公司,甲方一建公司大明項目分公司、乙方姜某某,合同第5條約定:工程質(zhì)量標準必須達到《建設工程施工合同》約定的質(zhì)量標準。為保證質(zhì)量標準的履約和安全生產(chǎn),乙方必須按照與建設單位簽訂《項目工程承包合同》工程質(zhì)量及安全生產(chǎn)方面相關條款認真執(zhí)行,甲方將對其嚴格進行檢查、監(jiān)督;第11條約定:工程款的回收與使用均由乙方按照與建設單位簽訂《項目工程承包合同》工程款支付相關內(nèi)容執(zhí)行,甲方將做好監(jiān)督、檢查工作。第12條約定:建設單位要求乙方(項目承包方即經(jīng)濟承包人)必須按照與甲方(一建公司)簽訂的《外聘經(jīng)濟承包人(項目部)承諾書》及《建設工程項目承包合同》等相關協(xié)作合同文件規(guī)定的一切內(nèi)容認真履行完成好各自承包的項目工程,服從指揮統(tǒng)一協(xié)調(diào)。第13條約定:甲方職責⑴有權監(jiān)督乙方履行各項合同義務。⑵有權審批乙方編制的施工進度計劃。⑶有權對工程質(zhì)量、施工進度進行監(jiān)督,參加材料、設備驗收、隱蔽工程驗收、竣工驗收。⑷項目部成員包括項目經(jīng)理一名、技術負責人一名,負責支付如上管理人員的人工工資;工地專職安全員、質(zhì)檢員、施工員、(土建、水暖、電氣)工程師由乙方招聘并支付人工工資。⑸按照甲乙雙方簽訂的一切相關協(xié)作合同內(nèi)容,負責管理《外聘經(jīng)濟承包人(項目部)承諾書》及《建設工程項目承包合同》規(guī)定的一切內(nèi)容。⑹負責本工程招標、投標的一切事宜(同此發(fā)生的相關費用由各單位工程經(jīng)濟承包人及建設單位相應承擔)。第14條約定:乙方職責⑴乙方必須執(zhí)行國家、地方有關法律、法規(guī),如有違反勞動合同、勞務用工、拖欠民工工資、環(huán)境保護的罰款由乙方承擔。⑵乙方應執(zhí)行甲方各項管理制度,參加甲方召開的各項會議。⑶及時準確向甲方申報要求的各項資料,并承擔相應的費用。⑷工程在施工期間,必須接受甲方派出或派駐人員對施工進度、質(zhì)量、安全、現(xiàn)場文明管理等項工作的檢查與考核。⑸乙方必須嚴格執(zhí)行甲方雙方簽訂的《外聘經(jīng)濟承包人(項目部)承諾書》及《建設工程項目承包合同》規(guī)定的一切內(nèi)容。⑹本合同未盡事宜執(zhí)行本工程《建設工程施工合同》及相關協(xié)議書,發(fā)生爭議雙方協(xié)商解決。三方均在合同上簽字、蓋章。擬證明實際施工人為姜某某,承建張某某市宜城嘉苑3#、4#住宅樓,甲方一建公司大明項目分公司對乙方姜某某履行檢查、監(jiān)督、管理職責。宜城公司質(zhì)證對加蓋單位公章無異議,認為姜某某作為個人,沒有建筑住宅樓的資質(zhì),應為無效合同。一建公司對證據(jù)真實性、關聯(lián)性、合法性均無異議,并稱姜某某系宜城公司指定建筑施工主體,與一建公司無關。證據(jù)2、《建設工程施工合同》一份,甲方為宜城公司、乙方為姜某某,合同第一條約定工程概況:工程名稱為宜城嘉苑小區(qū)3#、4#住宅樓、工程地點為張某某市橋東區(qū)陵園路、建筑面積3#、4#樓建筑總面積12729.09平方米,結構形式為磚混結構;合同第二條約定承包方式:乙方按工程圖紙范圍內(nèi)(扣除材料及設備)的項目內(nèi)容包工包料、承包范圍為按甲方提供的施工項目圖紙的所有內(nèi)容,至四周外墻以外兩米范圍內(nèi)的全部工程。雙方在合同上簽字、蓋章。擬證明姜某某與宜城公司直接簽訂了該份工程施工合同,姜某某為宜城公司指定的實際施工人,包工包料承建張某某市宜城嘉苑3#、4#住宅樓。宜城公司質(zhì)證認為姜某某為個人,無建筑資質(zhì),該份合同無效,并提供了同樣《建設工程施工合同》一份,以證實在該合同的扉頁上有“施工單位”一建公司名稱,所以施工單位應為一建公司并非姜某某;第二次庭審中宜城公司質(zhì)證稱合同主體合法,內(nèi)容有效,在住建局有備案,如果一建公司不予配合,則不能驗收,無法申領房屋產(chǎn)權證。一建公司對姜某某提交證據(jù)的真實性及證明目的無異議,認可實際施工人為姜某某,對宜城公司主張扉頁施工單位為一建公司予以否認,稱其單位并未加蓋公章且“扉頁施工單位為一建公司”為手寫,合同實際簽訂日期為2012年,目的是為了補辦施工許可證。針對宜城公司第二次質(zhì)證意見,姜某某方稱宜城公司的主張標的是本案訴訟標的2倍,如宜城公司執(zhí)意按照此合同結算,姜某某保留訴權。證據(jù)3、協(xié)議書一份,宜城公司為發(fā)包人、一建公司為承包人,以證實姜某某無建筑資質(zhì),掛靠一建公司承建工程。宜城公司質(zhì)證稱該份協(xié)議沒有姜某某的簽字,姜某某作為自然人無權起訴宜城公司。一建公司對證據(jù)真實性無異議,系宜城公司與一建公司簽訂的主承包合同,目的是辦理行政部門建筑審批手續(xù)時于2012年補簽的,因該工程在施工前未辦理施工許可證的相關手續(xù)。一建公司提供《張某某銀龍混凝土有限公司商品混凝土供需合同》及宜城公司2012年9月28日、2013年11月27日出具的證明2份以證實其主張。此兩份證據(jù)擬證明:一建公司與張某某銀龍混凝土有限公司簽訂的商品混凝土供需合同僅為建設單位辦理開工備案手續(xù)訂立,由此合同引起的經(jīng)濟糾紛由宜城公司負責,一建公司大明項目分公司不承擔任何責任。一建公司承建的“宜城嘉園1—4號樓”工程塑鋼窗制作安裝工程由宜城公司分包施工,塑鋼窗制作安裝工程資料及涉及相關事宜由宜城公司負責。姜某某質(zhì)證稱宜城公司將塑鋼門窗、水、電等部分工程承包給另一方,涉及到的這些技術資料應由宜城公司提供。宜城公司質(zhì)證稱該三份證明系宜城公司與一建公司之間的合同,與姜某某無關。證據(jù)4、還款協(xié)議書一份。甲方為宜城公司,乙方為一建公司(大明項目分公司)。協(xié)議約定:1、乙方應在協(xié)議簽訂之日起10日內(nèi)完成所有施工技術資料的匯集、整理、簽章,并移交甲方;2、甲方在接到乙方竣工資料一周內(nèi)辦理竣工驗收手續(xù);3、當乙方將施工技術資料移交甲方20日內(nèi),甲方付清乙方全部工程款;4、當乙方將施工技術資料移交甲方20日內(nèi),甲方付清乙方全部公司管理費(詳見附件);5、如雙方不能履行各自義務時:①乙方如不能按時交付甲方工程技術資料,甲方按每拖延一日扣除乙方500元工程款;②甲方如不能按時付款不,應加付乙方所拖欠全部工程款及管理費3%的利息,即月息3%,甲方保證最終還款時間不超過2014年1月20日。本協(xié)議附件與本協(xié)議具有同等效力。甲方宜城公司、乙方一建公司大明項目分公司、宜城公司姜某某在該協(xié)議書上蓋章、簽字。本協(xié)議書的附件為“付款協(xié)議書(副頁)”,約定開工日期2010年5月30日,交工日期2011年10月30日。工程面積12729平方米,造價8146560元,現(xiàn)金支付6250000元、水電費117308元、散水扣除28050元、房款576555元、車款75000元、扣垃圾4000元、扣稅金436657元、扣公司管理費81466元,支款共計7569036元,總造價款8146560元減支款7569036元等于577524元。擬證實2013年11月21日在一建公司參與下,姜某某、宜城公司雙方進行了決算,工程總價款8146560元,已支付現(xiàn)金、實物折抵、扣除一建公司稅金及管理費后,現(xiàn)仍欠款577524元。并主張月利率由協(xié)議約定的3%變更為2%計息。第一次庭審時宜城公司質(zhì)證對證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性無異議,稱該協(xié)議系宜城公司與一建公司達成,姜某某雖然簽名,但與姜某某無關。該協(xié)議書的附件雖有一建公司的騎縫章但無宜城公司簽章應為無效,且工程款金額不對,這是以圖紙核算的施工量與實際測繪的施工量有差距。一建公司質(zhì)證稱該協(xié)議是姜某某、宜城公司間產(chǎn)生矛盾后,由一建公司協(xié)調(diào)簽訂的一份還款協(xié)議書。第二次庭審宜城公司質(zhì)證稱該協(xié)議有先后履行順序,因姜某某及一建公司未交付技術資料,宜城公司有權拒絕履行給付工程款,按協(xié)議第五條第一款約定應支付宜城公司違約金638500元。證據(jù)5、《河北省建設工程竣工驗收報告》,勘察建設單位、設計單位、施工圖審查機構、監(jiān)理單位、建設單位均在竣工驗收報告相應欄內(nèi)上蓋章、簽字,施工單位一建公司簽字未蓋章。建設單位宜城公司在竣工驗收報告上的審查結論寫明:施工單位按設計文件和合同約定的內(nèi)容完成了該項目的施工,建設前期報建各項資料,各項資料齊全,監(jiān)理、技術檔案、施工技術檔案等項資料真實齊全、評定工程質(zhì)量等級為合格,建設單位宜城公司簽字并加蓋公章。宜城公司質(zhì)證稱一建公司不蓋章,工程無法驗收,驗收沒有完成。一建公司質(zhì)證稱是宜城公司組織工程的竣工驗收,認可該份竣工驗收報告,一建公司未蓋章是因宜城公司沒有支付一建公司相關費用,與竣工驗收手續(xù)無關,且工程款從未經(jīng)過一建公司賬戶。證據(jù)6、一建公司工作人員趙超越的工作日志一頁,擬證實2013年11月21日簽訂還款協(xié)議之日起,一直在向宜城公司催要工程款,2015年5月28日、2015年5月30日一建公司大明項目分公司的經(jīng)理閆大明組織姜某某、宜城公司開會處理工程款事宜。本案未超過訴訟時效。該頁日志記載了2015年5月5日、2015年5月20日、2015年5月28日、2015年5月29日、2015年5月30日的工作內(nèi)容,其中2015年5月28日記錄:閆經(jīng)理開會處理宜城1-4號樓工程后期辦理事宜,并與宜城公司張副總通電話約定30號見面談事。2015年5月30日記錄:上午,閆經(jīng)理、姜某某、樊軍我們四人與宜城陸總談宜城1—4號樓工程尾款、稅金和管理費問題,陸總推諉,沒有進展。宜城公司質(zhì)證稱此份證據(jù)系一建公司的工作人員個人記錄,與本案有利害關系,不能證明時效中斷,姜某某從2014年1月20日起從未向宜城公司主張過權利,時隔3年訴至法院,已過訴訟時效。一建公司質(zhì)證對該份證據(jù)真實性及證明目的無異議,其具體負責此項工作,因工作繁忙,工作日志作為備忘。宜城公司就其抗辯提交以下證據(jù):證據(jù)1、一建公司單位工程交工申請表一份,擬證實截止2013年3月20日承包單位一建公司仍未完成內(nèi)部審批,技術資料未交付宜城公司,竣工驗收不成立。姜某某質(zhì)證稱工程已經(jīng)竣工驗收,且驗收報告上有宜城公司單位蓋章,說明宜城公司已經(jīng)收到了資料,一建公司未蓋章是因為工程款未付完。一建公司質(zhì)證稱該申請表為其單位內(nèi)部審批流程表,因涉及到財務的簽字,財務未簽字,說明工程款一直未通過一建公司帳戶。證據(jù)2、張某某市房產(chǎn)測繪報告2份,擬證實張某某市宜城嘉苑3#、4#住宅樓實測面積比還款協(xié)議書附件中計算的面積少186.63平方米,折價119443.2元,應在總工程款中扣除。證據(jù)3、電子轉帳憑證、付款通知單、銀行進帳單34張,擬證實協(xié)議書附件中的支付現(xiàn)金7569036元錯誤,已支付姜某某現(xiàn)金應為7657317元。姜某某質(zhì)證稱還款協(xié)議書及附件是在三方經(jīng)過多次算帳、協(xié)商后簽訂的,協(xié)議書首頁明確約定“本協(xié)議書附件與本協(xié)議具有同等效力”,應以該協(xié)議書為依據(jù),在對帳時宜城公司沒有提交這些證據(jù),宜城公司已過舉證時效。證據(jù)4、為黃志強的銀行進賬單,以佐證宜城公司給一建公司打過款。一建公司質(zhì)證稱黃志強是其單位員工,宜城公司的這些款非本案應付款,與本案無關。姜某某質(zhì)證稱,姜某某、宜城公司雙方于2013年11月21日的協(xié)議中有應給付一建公司的稅金、管理費,是否實際給付不清楚。姜某某提交證據(jù)1—5在第一次開庭前向宜城公司送達。第一次庭審宜城公司提出反訴,第二次庭審撤回反訴。一審法院認為,姜某某與宜城公司、一建公司簽訂的《建設工程項目承包合同》,與宜城公司簽訂的《建設工程施工合同》以及宜城公司與一建公司簽訂的《協(xié)議書》能夠證實姜某某掛靠一建公司承建張某某市宜城嘉苑3#、4#住宅樓工程,姜某某作為個人無承攬建設工程的資格,且沒有建筑施工企業(yè)資質(zhì),故該建設工程施工合同應為無效合同?!蹲罡呷嗣穹ㄔ航ㄔO工程施工合同司法解釋的理解與適用》第二條規(guī)定,建設工程施工合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。根據(jù)《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》第二十六條規(guī)定,實際施工人以發(fā)包人為宜城公司主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。姜某某作為實際施工人起訴宜城公司符合法律規(guī)定,宜城公司主張姜某某無主體資格,本案姜某某應為一建公司的主張不能成立。宜城公司在《河北省建設工程竣工驗收報告》中評定所建工程質(zhì)量為合格??辈旖ㄔO單位、設計單位、施工圖審查機構、監(jiān)理單位、建設單位均在驗收報告上簽章。且所建工程已投入使用,應當認定該工程質(zhì)量竣工驗收合格。一建公司雖未蓋章但不影響工程質(zhì)量的評定,宜城公司主張該工程未竣工驗收的理由不成立。宜城公司應支付姜某某工程款。2013年11月21日依據(jù)三方簽訂的還款協(xié)議書附件核算工程總造價8146560元,宜城公司已給付姜某某現(xiàn)金、實物折抵、扣稅金管理費等共計7569036元,欠尾款577524元,該還款協(xié)議書是姜某某、宜城公司、一建公司三方?jīng)Q算認可的,協(xié)議中約定“附件與本協(xié)議具有同等效力”。宜城公司以附件中未簽章為由否定其效力理由不成立。宜城公司提交張某某市房產(chǎn)測繪報告、電子轉帳憑證、付款通知單、銀行進帳單等認為還款協(xié)議書附件計算的面積、支付現(xiàn)金有誤,證據(jù)發(fā)生時間均在簽訂還款協(xié)議書2013年11月21日之前,在簽訂還款協(xié)議時,應提供相關資料進行核實、計算,確定無誤并經(jīng)協(xié)商認可后簽章,該還款協(xié)議書系三方當事人真實意思表示,具有法律效力。宜城公司以測繪報告及付款通知單等憑證證實其主張,無法推翻其認可并簽字、蓋章的工程最后結算的還款協(xié)議,不予支持。故宜城公司應當按照還款協(xié)議書的約定給付剩余工程款。一建公司工作人員在其工作日志中的同一張記錄紙上概述了2015年5月5日至5月30日5天的工作內(nèi)容。其中2015年5月28日、2015年5月30日明確記錄了一建公司大明項目分公司的經(jīng)理閆大明組織原、宜城公司開會處理工程款事宜。作為當時參與處理此事的工作人員,作為個人工作隨記,記錄的內(nèi)容客觀反映了日常工作,幫助記憶,這也是個人的工作習慣,合情合理,對工作日志的證明力予以認定,2015年5月28日、2015年5月30日訴訟時效發(fā)生中斷,故姜某某于2017年3月10日訴至法院并未超過法律規(guī)定的2年的訴訟時效。宜城公司應對還款協(xié)議書中確定的欠款577524元承擔給付責任。《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》第十七條規(guī)定,當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算。這里的“利息計付標準”是指利率,欠付工程價款的利息性質(zhì)為法定孳息,當事人約定的利率應當在國家法定利率上下限內(nèi)予以保護,而本案中當事人約定的利率明顯高于國家法定利率則不予保護。利率應當參照2013年3-5年期同期銀行貸款年利率6.4%付息。宜城公司以未收到相關技術資料主張先履行抗辯權,宜城公司在《河北省建設工程竣工驗收報告》中寫明所建工程施工技術資料真實齊全,工程質(zhì)量為合格。其抗辯理由不能成立。綜上,對姜某某訴訟主張予以支持。宜城公司應按照協(xié)議履行給付尾款本金577524元,利息126189元(2014年1月20日至2017年6月19日),共計703713元。依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十五條、第一百四十條、《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》第二條、第二十六條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定,判決:張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)一次性給付姜某某工程款本金577524元,利息126189元(利息算至2017年6月19日,其后至本判決指定的履行期內(nèi)實際給付之日止的逾期利息仍應按年利率6.4%計算),合計703713元。案件受理費10837元,保全費5000元,由張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔。二審中,當事人未提交新的證據(jù)。本院二審查明的事實與一審法院查明的事實一致。
上訴人張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱宜城公司)因與被上訴人姜某某,原審第三人張某某市第一建筑工程有限公司(以下簡稱一建公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服河北省張某某市橋東區(qū)人民法院(2017)冀0702民初463號民事判決,向本院提起上訴。本院受理后,依法組成合議庭進行了審理。上訴人宜城公司的委托訴訟代理人張日東、樓惠人,被上訴人姜某某,原審第三人的委托訴訟代理人趙越超到庭參加了訴訟,本院現(xiàn)已審理終結。

本院認為,關于一審中原被告系同一律師事務所律師分別代理,一審違反法定程序。宜城公司提出的河北揚正律師事務所的律師在一審程序中分別代理原被告雙方,根據(jù)《中華人民共和國律師法》的規(guī)定和司法部的相關批復,該行為屬于違反律師職業(yè)規(guī)范的行為,但不屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(四)項和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百二十五條規(guī)定的嚴重違反法定程序的事由,故宜城公司認為一審法院程序違法的主張不能成立。關于本案是否已經(jīng)超過訴訟時效。一審證據(jù)一建公司工作人員的工作日志記錄的2015年5月28日、2015年5月30日一建公司大明項目分公司的經(jīng)理閆大明組織姜某某、宜城公司開會處理工程款事宜能夠證明姜某某與宜城公司之間就工程款問題進行過協(xié)商,故因該事由引起訴訟時效中斷,姜某某的起訴并未超過訴訟時效。關于三方簽訂的《協(xié)議書》欠付工程款是否不準確的問題。一審法院認為宜城公司提交張某某市房產(chǎn)測繪報告、電子轉帳憑證、付款通知單、銀行進帳單等證據(jù)發(fā)生時間均在三方當事人簽訂《協(xié)議書》之前,故認定宜城公司應當按照還款協(xié)議書的約定給付剩余工程款并無不當。關于宜城公司是否因姜某某不交付工程資料而享有先履行抗辯權。宜城公司、姜某某、一建公司大明項目分公司雖在《協(xié)議書》約定了移交施工技術資料。但宜城公司在《河北省建設工程竣工驗收報告》中寫明所建工程施工技術資料真實齊全,工程質(zhì)量為合格,故一審法院認定其抗辯理由不能成立并無不當。綜上,一審法院認定事實清楚,適用法律正確,宜城公司的上訴理由不成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項的規(guī)定,判決如下:

駁回上訴,維持原判。二審案件受理費10837元,由上訴人張某某宜城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔。本判決為終審判決。

審判長  姜建龍
審判員  成 進
審判員  姜 兵

書記員:宋力

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