尊敬的審判長、審判員：
廣東事務所依法接受被告人的委托，指派律師作為被告的辯護人，為其進行辯護。庭審前，辯護人會見了被告人，認真閱讀了相關(guān)的案卷材料，現(xiàn)根據(jù)本案事實及庭審情況，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，在并不否認被告人認罪的事實和不影響其自首的情節(jié)的前提下發(fā)表如下意見，望合議庭采納：
一、被告人的受賄行為只應定受賄罪，不應數(shù)罪并罰。
(一)被告人不構(gòu)成放縱走私罪。
1.被告人的積極行為不符合放縱走私犯罪構(gòu)成要件。
根據(jù)犯罪四要件說，主體、行為、對象和結(jié)果缺一不可。行為符合不作為犯罪的上述條件，并不直接成立犯罪，只有當某種不作為符合具體犯罪構(gòu)成要件，并具有違法性與有責性時，才成立犯罪。
最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)第16條第1款規(guī)定：“放縱走私行為，一般是消極的不作為?！?nbsp;但與不作為相反，被告人在審核報價過程中積極搜尋電滲析模板的參照價格，無奈在海關(guān)價格資料庫中沒有找到相應的價格資料。在主體、對象和結(jié)果都清楚的本案，被告人的積極詢價行為并不是消極不作為。且這種積極行為不符合放縱走私罪的具體犯罪構(gòu)成要件，故不能成立放縱走私罪。
2.被告人不可能存在明知或應知的主觀故意。
在對進口貨物估價過程中，因沒實質(zhì)性的材料支持，低估或高估都可能存在，在這樣的情況下，明知或應知都不可能存在。
又在訊問筆錄中所說的“盡量關(guān)照”并不就意味著是對“電滲析模板”進行低價審批，更可能是其他“方便”，如快速審批等。
(二)被告人的受賄行為是想象競合犯，只應以受賄罪一罪處罰。
本案中，收受他人賄賂、為他人謀取利益的行為表現(xiàn)為利用職務便利放縱走私。放縱他人走私行為既是受賄罪的必備條件，又是放縱走私罪的客觀要件;潘興贊的一個行為觸犯了兩個法條，是一種想象競合，不符合法律規(guī)定的數(shù)罪并罰原則，應從一重罪處斷。本案涉及了放縱走私罪條款和受賄罪條款，其中放縱走私罪的法定刑是五年以下，而受賄罪的法定刑是五年以上，可見受賄罪的法定刑重于放縱走私罪，故應以受賄罪處罰。
(三)被告人放縱走私在前，受賄在后，不應數(shù)罪并罰。
國家工作人員受賄后為他人謀取利益的行為構(gòu)成犯罪時，除刑法第399條規(guī)定外，應當認定為數(shù)罪，實行并罰。另《意見》第16條第2款的規(guī)定：“海關(guān)工作人員收受賄賂又放縱走私的，應以受賄罪和放縱走私罪數(shù)罪并罰。”
以上兩個條文均規(guī)定的是受賄后實施放縱行為，而對放縱走私行為先于受賄行為的并無規(guī)定。根據(jù)法無明文規(guī)定不為罪的原則，被告人不應被認定為放縱走私罪、受賄罪數(shù)罪并罰。
二、 被告人具有法定和酌定的減輕、從輕的量刑情節(jié)。
(一)被告人具有自首情節(jié)，依法可以減輕處理。
被告人在司法機關(guān)未采取強制措施前，于2009年3月5日主動向所在單位(湛江海關(guān))如實供述其違法違紀行為，屬于主動投案，應認定為自首。根據(jù)我國《刑法》第六十七條規(guī)定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰?！惫蚀?，對被告人應予減輕處罰。
(二) 被告人存在酌定的減輕、從輕情節(jié)。
1.被告人認罪態(tài)度較好，有深刻的悔罪表現(xiàn)。被告人被采取強制措施后，認罪態(tài)度一直很好，能如實穩(wěn)定地供述自己所參與的犯罪事實并對自己的行為深感后悔。無論是在公安偵查階段，檢察機關(guān)公訴階段還是法庭審理階段，其都能主動，積極配合偵查人員的偵查、訊問，毫無保留的陳述案件的來龍去脈。
2.被告人主觀惡性輕微，且國家損失已追回。
被告人在審核價格時，并無干擾海關(guān)正常工作秩序，依然嚴格遵循三級審批制度。其事前并無明示或暗示下級經(jīng)辦員低價通過審批，而是在經(jīng)辦員對此進口貨物的價格無異議的情況下，予以審批的。
另外，對于公訴機關(guān)指控的偷逃稅款也已順利追回，有效地挽回了國家的損失，并未造成過大的社會負面影響。
3.被告人的犯罪行為是初犯，犯此罪前無前科，一慣表現(xiàn)較好。之所以走上犯罪道路，是因為法律意識的淡薄，所以才受到個別領(lǐng)導不良作風影響而誤入歧途，走上了犯罪的道路。但只要社會給予正確的指導和教育，其可塑性還是很大的。同時對自己的犯罪行為也一再深表悔過，愿意接受法律的制裁，改過自新。
綜上所述，本辯護人認為，本案被告人的行為不應數(shù)罪并罰，其只構(gòu)成受賄罪。又鑒于被告人有自首行為，且退還全部贓款，根據(jù)刑法第六十七條規(guī)定，應減輕處罰。另被告人沒有前科，認罪態(tài)度好，悔罪真誠，依照刑法第七十二條及最高人民法院《關(guān)于對貪污、受賄、挪用公款犯罪分子依法正確適用緩刑的若干規(guī)定的通知》的規(guī)定，應適用緩刑。綜合以上情節(jié)，被告人存在法定和酌定的罪輕情節(jié)，故請求從輕、減輕處罰并適用緩刑。以上辯護意見，懇請合議庭在對本案進行評議時予以充分考慮并采納。
此致
茂港區(qū)人民法院
辯護人：
二O一O年九月二十號
成為第一個評論者