原告：奚雅某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地上海市寶山區(qū)。
　　委托訴訟代理人：史寒笑，上海友義律師事務(wù)所律師。
　　被告：史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司，住所地北京市。
　　法定代表人：張玉，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：賈騏鳴，男。
　　委托訴訟代理人：田曉怡，女。
　　原告奚雅某與被告史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司、史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司上海閘北分店提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，本院于2018年6月21日立案后，依法適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告及其委托訴訟代理人史寒笑，被告史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司的委托訴訟代理人賈騏鳴、田曉怡到庭參加訴訟。審理中，原告申請(qǐng)撤回對(duì)被告史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司上海閘北分店的起訴，本院依法予以準(zhǔn)許。2018年9月20日，由原、被告合意，并經(jīng)本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，本案延長(zhǎng)簡(jiǎn)易程序?qū)徖砥谙奕齻€(gè)月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告向本院提出訴訟請(qǐng)求：請(qǐng)求被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)22,737.41元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1,720元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)6,000元、殘疾賠償金250,384元、精神損害撫慰金10,000元、誤工費(fèi)17,290元、護(hù)理費(fèi)8,400元、交通費(fèi)500元、衣物損失費(fèi)200元、鑒定費(fèi)2,600元、律師費(fèi)8,000元。
　　事實(shí)和理由：2017年9月1日，原告與被告簽訂返聘協(xié)議，原告開始在被告公司上海閘北分店從事保潔工作，每月工資為2,470元。2017年11月11日，原告按店長(zhǎng)指示去搬運(yùn)貨物，在搬貨的過程中，原告摔倒受傷。事故發(fā)生后，原告被送往上海市第十人民醫(yī)院就診，被診斷為股骨頸骨折(右)，在該院行股骨頸切開復(fù)位內(nèi)固定術(shù)后，于2017年11月25日出院。后原告于2018年1月19日至上海赫爾森康復(fù)醫(yī)院住院進(jìn)行康復(fù)治療，并聘請(qǐng)護(hù)工進(jìn)行護(hù)理，同年4月2日出院。以上診療原告共支出醫(yī)療費(fèi)22,439.31元。2018年4月25日，上海楓林司法鑒定有限公司出具鑒定意見書，結(jié)論為被鑒定人奚雅某右股骨頸骨折，致右髖關(guān)節(jié)功能喪失63%，構(gòu)成XXX傷殘，傷后可酌情予以休息期150日、營(yíng)養(yǎng)期90日、護(hù)理期90日，遵醫(yī)囑需擇期行右股骨頸骨折內(nèi)固定拆除術(shù)，可酌情予以休息期60日、營(yíng)養(yǎng)期30日、護(hù)理期30日。原告為上述鑒定支出鑒定費(fèi)2,600元。根據(jù)該鑒定意見，原告主張了殘疾賠償金、精神損害撫慰金、誤工費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)。因原告系城鎮(zhèn)居民，故按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)主張殘疾賠償金。
　　原告認(rèn)為，原告與被告之間系雇傭關(guān)系，原告在向被告提供勞務(wù)過程中發(fā)生損害，被告作為雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故原告訴至法院，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。
　　被告辯稱，對(duì)原告主張的事實(shí)不持異議，但認(rèn)為原、被告之間雖然系雇傭關(guān)系，但提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，應(yīng)根據(jù)提供勞務(wù)和接受勞務(wù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案中，原告作為成年人，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的體力有所預(yù)估，在搬運(yùn)重貨時(shí)，應(yīng)該使用推車等工具或要求他人幫助，而不能超出自身能力強(qiáng)行搬運(yùn)。被告并無過錯(cuò)，不構(gòu)成侵權(quán)，故請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。就原告的各項(xiàng)損失，對(duì)醫(yī)療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)無異議；營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，期限無異議，標(biāo)準(zhǔn)請(qǐng)求法院依法處理；殘疾賠償金，對(duì)原告的傷殘等級(jí)、適用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)均無異議，但不同意賠償；精神損害撫慰金，認(rèn)為被告沒有過錯(cuò)，不應(yīng)當(dāng)賠償；誤工費(fèi)，對(duì)休息期無異議，但認(rèn)為原告在試用期內(nèi)，能否通過試用期并不確定，故僅同意按每月2,470元賠償4個(gè)月即9,880元，因該筆錢款已支付給原告，故在本案中主張?jiān)摽铐?xiàng)為墊付款，要求一并處理；護(hù)理費(fèi)，不認(rèn)可標(biāo)準(zhǔn)，不同意賠償；衣物損失費(fèi)，沒有證據(jù)不予認(rèn)可；鑒定費(fèi)、律師費(fèi)，真實(shí)性均無異議，但不同意賠償。
　　審理中，原告調(diào)整如下訴訟請(qǐng)求：醫(yī)療費(fèi)調(diào)整為22,439.31元、交通費(fèi)為300元、律師費(fèi)為6,000元，對(duì)被告主張?jiān)陬^約定試用期的事實(shí)不予認(rèn)可。
　　本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：對(duì)于當(dāng)事人雙方?jīng)]有爭(zhēng)議的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。原、被告存有爭(zhēng)議的事實(shí)為：原、被告是否約定試用期。被告表示與原告口頭約定試用期為三個(gè)月，原告對(duì)此不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，根據(jù)原告提供的與被告簽訂的返聘協(xié)議，記載“本協(xié)議于xxxx年xx月xx日出生效，至2020年12月31日終止，”其中并未對(duì)試用期進(jìn)行約定，現(xiàn)被告主張口頭約定試用期，但并未提供任何證據(jù)予以證明，故本院對(duì)被告的主張不予采信，對(duì)原、被告約定試用期的事實(shí)不予確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！北桓婵罐q本案應(yīng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條：“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！北驹赫J(rèn)為，《侵權(quán)責(zé)任法》中按照雙方各自過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定系適用于個(gè)人之間形成的勞務(wù)關(guān)系，本案中被告并非個(gè)人，原、被告之間的雇傭關(guān)系并非個(gè)人之間的勞務(wù)關(guān)系，原告在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，應(yīng)適用前述司法解釋，由雇主即本案被告承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，在此情況下，只有受害人有重大過失，方可減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。本案中，原告在搬運(yùn)貨物過程中受傷，即使原告存在對(duì)自身能力預(yù)估不足、未及時(shí)使用工具運(yùn)輸?shù)辱Υ?，但不能?jù)此認(rèn)定原告對(duì)自身受傷存有重大過失，故不能減輕被告的賠償責(zé)任。綜上，本院認(rèn)為，被告應(yīng)對(duì)原告的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　關(guān)于損失范圍，原告主張醫(yī)療費(fèi)22,439.31元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1,720元、交通費(fèi)300元的訴訟請(qǐng)求，被告均予以認(rèn)可，以上訴請(qǐng)不違反法律的規(guī)定，未侵害他人利益，本院予以支持。其余損失，分述如下：1、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)(含二期)。被告對(duì)營(yíng)養(yǎng)期120日無異議，本院結(jié)合本市居民生活水平，酌情以每日30元的標(biāo)準(zhǔn)，確認(rèn)營(yíng)養(yǎng)費(fèi)為3,600元。2、殘疾賠償金。被告對(duì)原告的傷殘等級(jí)、適用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)均無異議，現(xiàn)原告結(jié)合自身年齡主張殘疾賠償金250,384元，并無不當(dāng)，本院予以準(zhǔn)許。3、精神損害撫慰金。原告在提供勞務(wù)過程中身體受傷，據(jù)此主張精神損害撫慰金，并無不當(dāng)，故原告結(jié)合自身殘疾等級(jí)主張10,000元，本院予以支持。4、誤工費(fèi)(含二期)。原告在被告處工作并獲取收入，月收入為2,470元，現(xiàn)因事故受傷，導(dǎo)致無法工作收入減少，現(xiàn)無證據(jù)證明原告處于試用期，被告對(duì)原告的誤工期共計(jì)210日亦無異議，故原告主張誤工費(fèi)17,290元，并無不當(dāng)，本院予以采納。5、護(hù)理費(fèi)(含二期)。根據(jù)鑒定意見認(rèn)定，原告?zhèn)罂捎枰宰o(hù)理期90日，故原告的護(hù)理期應(yīng)從原告受傷之日即2017年11月11日起至2018年2月8日止。根據(jù)原告提供的護(hù)理費(fèi)票據(jù)，2018年1月19日至同月31日共13天計(jì)910元，因該時(shí)間段屬于原告所需護(hù)理期，故該部分金額計(jì)入損失；2018年2月1日至同月28日共28天計(jì)2,380元，即每日85元，該時(shí)間段內(nèi)2月1日至2月8日屬于護(hù)理期，故以每日85元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算8天即680元納入原告損失。原告超出護(hù)理期以外支出的護(hù)理費(fèi)，缺乏必要性依據(jù)，不應(yīng)計(jì)入原告損失。2017年11月11日至2018年1月18日計(jì)69天，以及二期計(jì)30天的護(hù)理費(fèi)，本院結(jié)合本市護(hù)工的收入情況，酌情以每日60元的標(biāo)準(zhǔn)，確定為5,940元。故原告的護(hù)理費(fèi)共計(jì)7,530元。6、衣物損失費(fèi)?？紤]到原告在事故中受傷的實(shí)際情況，其衣物在事故中受損具有可能性和合理性，本院結(jié)合事故發(fā)生季節(jié)、衣物折舊等因素，酌情確定衣物損失費(fèi)200元。7、鑒定費(fèi)。被告對(duì)原告支出鑒定費(fèi)2,600元無異議。該項(xiàng)費(fèi)用系原告遭受侵權(quán)后為維護(hù)自己的權(quán)利而支付的費(fèi)用，應(yīng)納入原告損失范圍。8、律師費(fèi)。原告因本起事故而身體遭受傷害，為維護(hù)其權(quán)益而聘請(qǐng)律師參與訴訟并無不當(dāng)，所支出的費(fèi)用應(yīng)由侵權(quán)人適當(dāng)分擔(dān)，考慮本案難易程度及代理律師的工作量，本院酌情確定由被告分擔(dān)律師費(fèi)4,000元。
　　綜上所述，原告因本案事故所致全部損失320,063.31元，由被告予以賠償。因被告已為原告墊付9,880元，經(jīng)結(jié)算，被告仍需支付原告賠償結(jié)算款310,183.31元。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條第三款，《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十二條，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款、第十一條第一款、第二十條第一款、第二十一條第一款、第二十四條、第二十五條第一款，最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條第一款之規(guī)定，判決如下：
　　被告史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告奚雅某賠償結(jié)算款310,183.31元。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)6,217元，減半收取計(jì)3,108.50元，由被告史某某護(hù)發(fā)(北京)有限公司負(fù)擔(dān)。
　　如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第二中級(jí)人民法院。
　　

審判員：李??丁

書記員：王??信