上訴人（原審被告）：同某某創(chuàng)網(wǎng)絡(luò)科技（武漢）有限公司，住所地湖北省武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)光谷大道58號關(guān)南福星醫(yī)藥園6棟4層08號。法定代表人：尤小燕，總經(jīng)理。委托訴訟代理人：張靜雨，湖北正苑律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：梁暢華，湖北正苑律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：劉某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住江西省南昌市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)。委托訴訟代理人：黃淑愛（劉某之母），住江西省南昌市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)。

同某某創(chuàng)武漢公司上訴請求：撤銷一審判決，改判駁回劉某全部訴訟請求。事實與理由：一、一審判決認為同某某創(chuàng)武漢公司與劉某存在合同關(guān)系，劉某向同某某創(chuàng)武漢公司支付了48,100元沒有事實及法律依據(jù)。劉某只提交了合同傳真件,無合同原件，付款憑證中僅3,200元轉(zhuǎn)入同某某創(chuàng)武漢公司，其他幾筆均轉(zhuǎn)入同某某創(chuàng)武漢公司員工王夏林賬戶，劉某轉(zhuǎn)入同某某創(chuàng)武漢公司員工賬戶的損失應(yīng)由劉某個人承擔。二、退一步講，即使雙方存在合同關(guān)系，合同已到期，劉某因為盈利達不到要求主張退還合同款，沒有事實和法律依據(jù)。劉某沒有證據(jù)證明同某某創(chuàng)武漢公司有違約行為，價格是否有優(yōu)勢是合同履行瑕疵，不構(gòu)成根本違約。劉某辯稱，合同剛訂立，同某某創(chuàng)武漢公司就被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，喪失了經(jīng)營條件。除3,200元以外的其他款項均經(jīng)同某某創(chuàng)武漢公司胡經(jīng)理指令付至同某某創(chuàng)武漢公司支付寶賬戶或員工賬戶。同某某創(chuàng)武漢公司應(yīng)依約全部退款。劉某向一審法院起訴請求：1.判令同某某創(chuàng)武漢公司向劉某退還全額技術(shù)服務(wù)費和商城制作費用等50,000元（含合作后又支付的3,200元）；2.判令同某某創(chuàng)武漢公司向劉某退還商城產(chǎn)品利潤3,061元；3.判令同某某創(chuàng)武漢公司承擔合同違約賠償損失（以合同金額50,000元為基數(shù)，按照年利率5%的計算標準自2016年4月24日起計至實際付清之日止）；4.判令同某某創(chuàng)武漢公司賠償劉某車旅費、誤學(xué)費、復(fù)印費、打印費、通訊費等3,200元。一審法院認定事實：2016年4月26日，劉某與同某某創(chuàng)武漢公司簽訂《中國電子商務(wù)聯(lián)盟云社國際總部合作協(xié)議》，協(xié)議的主要內(nèi)容是：劉某加入云社國際—網(wǎng)店大聯(lián)盟，同某某創(chuàng)武漢公司為劉某制作獨立域名的網(wǎng)上商城，提供合作期間網(wǎng)站的建設(shè)和維護，商城產(chǎn)品的推薦和上傳，相關(guān)技術(shù)的服務(wù)和咨詢，運營中的輔助和引導(dǎo)。同某某創(chuàng)武漢公司授權(quán)劉某運營同某某創(chuàng)武漢公司推薦的全線商城產(chǎn)品，同某某創(chuàng)武漢公司為劉某提供網(wǎng)站制作及維護服務(wù)，雙方合作期限為2016年4月26日至2017年4月25日。同某某創(chuàng)武漢公司為旗艦版綜合商城網(wǎng)站產(chǎn)品提供技術(shù)支持及維護，劉某需繳納技術(shù)服務(wù)費46,800元。劉某的權(quán)利是：劉某成為同某某創(chuàng)武漢公司云社國際—網(wǎng)店大聯(lián)盟體系中的一員，并享受同某某創(chuàng)武漢公司全部推薦產(chǎn)品和經(jīng)營劉某網(wǎng)上商城產(chǎn)品所帶來的一切利益，擁有網(wǎng)站域名及客戶數(shù)據(jù)的享有權(quán)；劉某有權(quán)優(yōu)先得到同某某創(chuàng)武漢公司的新產(chǎn)品信息及代理運營權(quán)；劉某享有同某某創(chuàng)武漢公司所進行的網(wǎng)絡(luò)活動或其它形式推廣活動的參與權(quán)與宣傳權(quán)；劉某有權(quán)獲得同某某創(chuàng)武漢公司為其進行產(chǎn)品知識培訓(xùn)和市場推廣及技術(shù)支持的權(quán)利；同某某創(chuàng)武漢公司為劉某獨立網(wǎng)站提供專業(yè)的客服指導(dǎo)，講解產(chǎn)品、物流配送等相關(guān)流程，提供相關(guān)的售后服務(wù)。劉某的義務(wù)是：劉某有義務(wù)維護云社國際—網(wǎng)店大聯(lián)盟品牌形象，劉某應(yīng)守法經(jīng)營，劉某對同某某創(chuàng)武漢公司的促進銷售計劃、獎勵政策、渠道運作、營銷指導(dǎo)、市場策劃等相關(guān)信息和商業(yè)秘密承擔保密義務(wù)，等等。同某某創(chuàng)武漢公司的權(quán)利是：同某某創(chuàng)武漢公司對劉某的經(jīng)營有知情權(quán)、調(diào)查權(quán)和合同所約定的云社國際—網(wǎng)店大聯(lián)盟品牌的管理權(quán)。同某某創(chuàng)武漢公司的義務(wù)是：同某某創(chuàng)武漢公司為劉某制作可以獨立運營的網(wǎng)站，并負責(zé)網(wǎng)站的技術(shù)維護，保證網(wǎng)站的正常運行；同某某創(chuàng)武漢公司為劉某提供開拓市場的推廣方案（人員培訓(xùn)、市場推廣、市場營銷等方面）；同某某創(chuàng)武漢公司有義務(wù)使劉某商城的產(chǎn)品在技術(shù)上、功能上、界面美觀等方面保持先進性；同某某創(chuàng)武漢公司在劉某遇到技術(shù)問題要求處理時及時響應(yīng)，為劉某提供有效技術(shù)服務(wù)；同某某創(chuàng)武漢公司對劉某的個人信息具有保密義務(wù)，不得以商業(yè)目的透露其信息；同某某創(chuàng)武漢公司在接到劉某訂單24小時內(nèi)發(fā)貨，如特殊情況不能按時發(fā)貨必須告知劉某。同某某創(chuàng)武漢公司應(yīng)提供的合作保障包括：保證劉某網(wǎng)站上產(chǎn)品價格優(yōu)勢，劉某網(wǎng)站上所銷售的產(chǎn)品供貨價如（在同等質(zhì)量和服務(wù)上）高于其他商城銷售價，同某某創(chuàng)武漢公司負責(zé)下架并在3個工作日之內(nèi)上架其同類商品，且供貨價低于其他商城銷售價；同某某創(chuàng)武漢公司推薦的產(chǎn)品均為正品，假一罰十，并保證7天內(nèi)無理由退換貨；提供百度、搜狗、360、SOSO等各大搜索引擎排名，網(wǎng)絡(luò)優(yōu)化，網(wǎng)店活動策劃等營銷方案，提升知名度、信譽度、品牌度，輔助劉某實現(xiàn)利潤最大化，等等。合同備注部分載明：劉某與同某某創(chuàng)武漢公司簽訂旗艦版綜合商城后，可保證8個月回本，若未達到，可申請全額退款；劉某享受南昌地域獨家代理權(quán)。簽訂合同后，劉某于2016年4月25日、4月27日向同某某創(chuàng)武漢公司分別支付了18,900元、26,000元，同某某創(chuàng)武漢公司向劉某提供了一個網(wǎng)上商城。后同某某創(chuàng)武漢公司告知劉某可升級商城，故劉某于2016年5月22日再次向同某某創(chuàng)武漢公司支付3,200元。劉某稱，同某某創(chuàng)武漢公司未履行其承諾的8個月內(nèi)保障劉某回本的義務(wù)，也未對商城進行維護，未提供開拓市場的推廣方案，且劉某在合同期內(nèi)即與同某某創(chuàng)武漢公司失去聯(lián)系。同某某創(chuàng)武漢公司沒有舉證證明其履行了合同所約定的網(wǎng)站技術(shù)支持、保障商城貨源、提供售后服務(wù)、商城宣傳推廣等義務(wù)。另查明，武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)工商行政管理局于2016年5月對同某某創(chuàng)武漢公司作出編號為武高新工商處字[2016]8號的《處罰決定書》，載明：“2013年11月，當事人（即同某某創(chuàng)武漢公司）開始從事經(jīng)營活動，當事人的經(jīng)營模式主要通過與客戶簽訂加盟合同，為客戶建立網(wǎng)上商城，同時收取一定數(shù)額的加盟費。在經(jīng)營過程中，當事人為提高其公司及其商城‘云社國際’品牌知名度，吸引客戶投資加盟，在其公司官方網(wǎng)站中宣稱‘云社國際采用全新的B2C模式，聯(lián)合眾多商品生產(chǎn)廠家，以最優(yōu)惠的價格直接供貨到商城，有些出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷的產(chǎn)品甚至大大低于成本價，讓消費者真正享受到物美價廉的網(wǎng)購體驗……以其銷量大而吸引眾多生產(chǎn)廠家，以出廠價供貨給云社國際合作商；所有產(chǎn)品廠家直接供貨，沒有批發(fā)商，代理商等中間任何環(huán)節(jié)；云社國際依托強大的品牌資源，網(wǎng)絡(luò)資源，聯(lián)合資源，給你提供搭建一種與國內(nèi)眾多知名購物網(wǎng)站協(xié)同購物的智能分銷平臺，如：京東、淘寶、天貓、蘇寧、凡客、聚美優(yōu)品、當當、麥考林等。聯(lián)合擴大銷售渠道，提高覆蓋面，300多家商城的合作，商品包羅萬象……曾向養(yǎng)老院捐贈300萬?！揖植槊?，當事人未與任何商品生產(chǎn)廠家聯(lián)合，‘以出廠價供貨其商場及合作商、與麥考林等300多家商城合作以及向養(yǎng)老院捐贈300萬’等內(nèi)容是其自行編造的虛假信息。當事人在經(jīng)營過程中，引起了群訪群訴事件……本局決定責(zé)令當事人立即停止發(fā)布違法廣告，并作如下處罰：罰款20,000元、吊銷營業(yè)執(zhí)照?！币粚彿ㄔ赫J為，劉某與同某某創(chuàng)武漢公司簽訂的合作協(xié)議是雙方真實意思表示，不違反法律強制性規(guī)定，該協(xié)議對雙方具有約束力，雙方均應(yīng)依照協(xié)議的約定履行權(quán)利義務(wù)。合同中明確約定了同某某創(chuàng)武漢公司的義務(wù)主要包括：為劉某制作可以獨立運營的網(wǎng)上商城，提供網(wǎng)上商城技術(shù)支持、保障網(wǎng)上商城貨源及價格優(yōu)勢、提供售后服務(wù)、為網(wǎng)上商城宣傳推廣及配套建立實體體驗店等。合同簽訂后，劉某向同某某創(chuàng)武漢公司支付了48,100元，同某某創(chuàng)武漢公司向劉某提供了一個形式上的網(wǎng)站，但是僅僅制作提供網(wǎng)上商城不足以保證網(wǎng)上商城的正常運營，網(wǎng)上商城的良好運營離不開技術(shù)支持，也離不開有著價格優(yōu)勢的貨源的保障，更離不開網(wǎng)上商城的宣傳推廣。雙方的合同剛剛簽訂，同某某創(chuàng)武漢公司就被吊銷營業(yè)執(zhí)照，喪失了經(jīng)營條件，上述情形導(dǎo)致劉某訂立合同的目的已不能實現(xiàn)。同某某創(chuàng)武漢公司未依約履行合同的主要義務(wù)，導(dǎo)致劉某的合同目的無法實現(xiàn)，同某某創(chuàng)武漢公司構(gòu)成根本違約，應(yīng)向劉某退還合同款，劉某主張其向同某某創(chuàng)武漢公司交納了合同款50,000元，但其中1,900元缺乏充分證據(jù)證明，故認定同某某創(chuàng)武漢公司應(yīng)向劉某退還48,100元。劉某還主張同某某創(chuàng)武漢公司應(yīng)退還商城利潤，賠償其車旅費、誤學(xué)費、復(fù)印打印費、通訊費以及利息等各項損失，劉某的上述主張均缺乏充分的事實依據(jù)和法律依據(jù)，不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、同某某創(chuàng)武漢公司于判決生效之日起十日內(nèi)向劉某退還合同款48,100元；二、駁回劉某的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費1,282元，由劉某負擔282元，同某某創(chuàng)武漢公司負擔1,000元。本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當事人爭議的事實，本院認定如下：一、同某某創(chuàng)武漢公司是否與劉某簽訂了合作協(xié)議。根據(jù)本案證據(jù)，劉某提交的合作協(xié)議傳真件是同某某創(chuàng)武漢公司的制式合同，其上載明了合同傳真信息，因雙方住所地不同，采用傳真方式簽訂合同具有合理性。雖然同某某創(chuàng)武漢公司對其真實性不予認可，但其一審中并未否認雙方的合同關(guān)系，反而是以合同已經(jīng)到期，在合同期間同某某創(chuàng)武漢公司履行了合同義務(wù)，為劉某建立了商城并進行了推廣等作為答辯理由。在同某某創(chuàng)武漢公司認可雙方簽訂有合同卻未提交合同文本的情況下，一審采信劉某提交的合同傳真件，認定雙方簽訂了合作協(xié)議并無不當。二、劉某是否向同某某創(chuàng)武漢公司支付了合同款48,100元。根據(jù)劉某提交的款項往來憑證，除3,200元的收款方為同某某創(chuàng)武漢公司外，其余款項的收款人為王夏林，王夏林作為同某某創(chuàng)武漢公司負責(zé)業(yè)務(wù)的員工，其賬戶信息提供給公司客戶并接收客戶款項，在同某某創(chuàng)武漢公司并無證據(jù)證明劉某與王夏林存在串通或劉某與王夏林存在其他民事法律關(guān)系的情況下，王夏林的行為應(yīng)認定為職務(wù)行為，其行為后果應(yīng)由同某某創(chuàng)武漢公司承擔。一審認定同某某創(chuàng)武漢公司收取劉某合同款48,100元并無不當。本院對一審查明的事實予以確認。
上訴人同某某創(chuàng)網(wǎng)絡(luò)科技（武漢）有限公司(以下簡稱同某某創(chuàng)武漢公司)因與被上訴人劉某合同糾紛一案，不服湖北省武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院（2017）鄂0192民初3234號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年3月6日立案后，依法組成合議庭，于2018年3月27日公開開庭進行了審理。上訴人同某某創(chuàng)武漢公司的委托訴訟代理人梁暢華，被上訴人劉某的委托訴訟代理人黃淑愛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條的規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。本院已對同某某創(chuàng)武漢公司與劉某的合同關(guān)系及劉某向同某某創(chuàng)武漢公司支付合同款48,100元的事實予以確認，同某某創(chuàng)武漢公司在涉案合同簽訂的次月被工商管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，其依法不能再進行經(jīng)營活動，已無法履行涉案合同，劉某要求同某某創(chuàng)武漢公司返還合同款有事實依據(jù)和法律依據(jù)，一審法院對劉某的相應(yīng)訴訟請求予以支持正確。綜上所述，同某某創(chuàng)武漢公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費1,003元，由同某某創(chuàng)網(wǎng)絡(luò)科技（武漢）有限公司負擔。本判決為終審判決。