原告：十堰市德和興建筑工程有限公司。住所地：十堰市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)白浪西路**號。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：9142030074463957Q。
法定代表人：曹智玉，該公司董事長。
委托訴訟代理人：方濤，湖北獻(xiàn)真律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限:特別授權(quán)，包括代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，代為調(diào)解、和解，代收法律文書。
被告：余某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住陜西省白河縣。
委托訴訟代理人：ＸＸ，湖北孔優(yōu)旺律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限:特別授權(quán)，包括代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，代為調(diào)解、和解，代收法律文書。

原告十堰市德和興建筑工程有限公司（以下簡稱德和興公司）訴被告余某某工傷保險(xiǎn)待遇糾紛一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法適用簡易程序，公開開庭進(jìn)行了審理，原告十堰市德和興建筑工程有限公司的委托訴訟代理人方濤，被告余某某及其委托訴訟代理人ＸＸ到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告德和興公司向本院提出如下訴訟請求：1、撤銷鄖勞人仲裁字（2017）第119號裁決書；2、判決原告與被告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系；3、判決原告不向被告支付工傷待遇174649.58元；4、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：我公司將自己承建的鄖陽區(qū)柳陂鎮(zhèn)鄖陽島東區(qū)拆遷安置房中的部分工程發(fā)包給方正勇，方正勇又將部分木工工程分包給黃太林，余某某系黃太林雇傭，與黃太林形成雇傭關(guān)系。我公司既不認(rèn)識余某某，也未與其形成勞動(dòng)關(guān)系的合意，本案按勞動(dòng)工傷程序處理實(shí)屬法律關(guān)系認(rèn)定錯(cuò)誤。此外，作出鄖勞人仲裁字（2017）第119號裁決書的仲裁員余某某的代理人系同一律師事務(wù)所的律師，其作出的裁決有失公正。
被告余某某辯稱：余某某與德和興公司形成勞動(dòng)關(guān)系，已有生效的工傷認(rèn)定決定書確認(rèn)，同時(shí)我們認(rèn)為鄖勞人仲裁字（2017）119號裁決書認(rèn)定事實(shí)清楚，符合法律規(guī)定，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。
根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院對本案的事實(shí)認(rèn)定如下：2016年，德和興公司將自己承建的鄖陽區(qū)柳陂鎮(zhèn)鄖陽島東區(qū)拆遷安置房建設(shè)工程中的部分工程以包工包料的形式分包給秦華，秦華獲得工程后，將施工作業(yè)部分又以單包工的形式分包給了楊登強(qiáng)，楊登強(qiáng)獲得工程后未實(shí)際施工，而是轉(zhuǎn)包給了方正勇，方正勇獲得施工工程后將木工部分分包給了黃太林。
2016年8月，余某某與黃太林協(xié)商后，到黃太林正在施工的1號樓工地從事木工工作。2016年9月21日，上午8時(shí)許，余某某在1號樓4層支模板過程中從腳踩的支架上摔下受傷并當(dāng)場昏迷，傷后，余某某被送往十堰市鄖陽區(qū)人民醫(yī)院檢查治療，經(jīng)診斷，余某某的傷情為：1、I級顱腦損傷；2、右耳外傷；3、第1、2腰椎橫突骨折；4、第5骶椎骨折；5、第4腰椎I°滑落。2016年9月21日至12月3日，余某某在十堰市鄖陽區(qū)人民醫(yī)院住院治療73天，支付醫(yī)療費(fèi)22143.97元，其中德和興公司墊付16500元，余某某自己支付5643.97元。余某某住院期間，由其妻子唐明蓮護(hù)理，德和興公司未支付護(hù)理費(fèi)。2017年2月6日，十××市××區(qū)人力資源和社會(huì)保障局作出鄖人社工認(rèn)字（2017）005號決定書，認(rèn)為：余某某是在工作時(shí)間、工作場所內(nèi)、因工作原因受到傷害，受傷事實(shí)清楚，其與德和興公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，符合工傷認(rèn)定條件。認(rèn)定余某某為因公受傷。2017年4月12日，十堰市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出十老鑒（2017）1號十堰市職工工傷勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論書，認(rèn)定余某某為捌級殘疾。2017年9月25日余某某向十××市××區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請，2017年11月17日，十××市××區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)作出鄖勞人仲裁字（2017）第119號裁決書，德和興公司于2017年11月29日收到裁決書后不服裁決。于2017年12月10日向本院提起訴訟。
另查明：余某某之妻唐明蓮系農(nóng)村居民，無固定工作。2015年度十堰市職工平均月工資為3556.33元，2016年十堰市職工月平均工資為3838元。

本院認(rèn)為：第一，《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第五十條規(guī)定：“當(dāng)事人對本法第四十七條規(guī)定以外的其他勞動(dòng)爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟；期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力”。從上述規(guī)定可以看出，當(dāng)事人對本法第四十七條規(guī)定以外的其他勞動(dòng)爭議案件的仲裁裁決不服，向人民法院提起訴訟的，裁決書不發(fā)生法律效力。本案中，德和興公司對鄖勞人仲裁字（2017）第119號裁決不服，向本院提起了訴訟，鄖勞人仲裁字（2017）第119號裁決沒有發(fā)生法律效力，故不存在撤銷的問題，德和興公司請求撤銷鄖勞人仲裁字（2017）第119號裁決書，缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。德和興公司提出的仲裁員與余某某的代理人系同一律師事務(wù)所律師，其作出的裁決有失公正一節(jié)，不屬人民法院審理民事案件的審查范圍，本院不予處理。
第二，勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第五條規(guī)定：“勞動(dòng)者與用人單位就是否存在勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)爭議的，可以向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁?！币罁?jù)上述規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位就雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)由有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)依法仲裁，人民法院在審理糾紛案件中，不宜對此作出認(rèn)定。因此，對德和興公司請求判決余某某與其不存在勞動(dòng)關(guān)系的訴訟請求，本院不予支持。
第三，勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！北景钢?，德和興公司將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人秦華，又由秦華將工程層層轉(zhuǎn)包、分包，余某某被分包人黃太林招用，在黃太林正在施工的1號樓工地從事木工工作中受傷，依據(jù)上述規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由具備用工主體資格的發(fā)包人德和興公司承擔(dān)用工主體責(zé)任。因此，對德和興公司提出的不承擔(dān)余某某工傷保險(xiǎn)賠償責(zé)任的請求，本院不予支持。
第四、《工傷保險(xiǎn)條例》第十條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)按時(shí)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。職工個(gè)人不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)”。第三十條規(guī)定：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇”。第六十二條第二款規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用”。本案中，余某某因工受傷，并進(jìn)行了工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定，其已構(gòu)成捌級傷殘，應(yīng)當(dāng)享受各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇，但因德和興公司作為用人單位沒有為勞動(dòng)者余某某繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，致使余某某無法從工傷保險(xiǎn)基金中獲得相應(yīng)的待遇，因此應(yīng)由德和興公司按照相關(guān)規(guī)定支付余某某捌級傷殘應(yīng)當(dāng)獲得的各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》和《湖北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》的有關(guān)規(guī)定，余某某應(yīng)當(dāng)享受的各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇包括：醫(yī)療費(fèi)、住院伙食費(fèi)補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和停工留薪期工資。具體計(jì)算如下：1、余某某住院期間的醫(yī)療費(fèi)22143.97元，其中16500元，已由德和興公司支付，其余5643.97元仍應(yīng)由德和興公司據(jù)實(shí)支付。2、余某某住院73天，其住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)參照十堰市職工工傷住院伙食補(bǔ)助費(fèi)每日20元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，為1460元（73天×20元／天）。3、余某某住院73天，德和興有限公司未安排人員護(hù)理，由其妻唐明蓮護(hù)理，唐明蓮無固定職業(yè)和穩(wěn)定收入,參照護(hù)理時(shí)湖北省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)年收入31138元計(jì)算，護(hù)理費(fèi)為護(hù)理費(fèi)為6227.60元（31138元／年÷365天×73天）。4、余某某的工傷勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論為捌級，應(yīng)當(dāng)按捌級工傷計(jì)算其一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。其中，一次性傷殘補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)為本人11個(gè)月的工資，余某某在德和興公司工作僅24天，無法計(jì)算其受傷前12個(gè)月的平均工資，余某某、德和興公司均不能提交確實(shí)有效的證據(jù)證明余某某工資情況，本院參照余某某受傷前即2015年度十堰市職工平均月工資3556.33元計(jì)算，一次性傷殘補(bǔ)助金為39119.63元（3556.33元∕月×11個(gè)月）。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金均應(yīng)按照余某某申請解除勞動(dòng)關(guān)系前上一年度即2016年十堰市職工月平均工資3838元計(jì)算，其中，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金計(jì)算10個(gè)月，為38380元（3838元∕月×10個(gè)月），一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金計(jì)算16個(gè)月，為61408元（3838元∕月×16個(gè)月）。6、余某某的傷情為：1、I級顱腦損傷；2、右耳外傷；3、第1、2腰椎橫突骨折；4、第5骶椎骨折；5、第4腰椎I°滑落，按照《湖北省工傷職工停工留薪期分類目錄》的規(guī)定，余某某的停工留薪應(yīng)為6個(gè)月，停工留薪期工資為21337.98元（3556.33元∕月×6個(gè)月），以上各項(xiàng)共計(jì)190177.18元，扣除德和興公司已經(jīng)支付的16500元，尚欠173677.18元。
據(jù)此，本院依照《工傷保險(xiǎn)條例》第十條、第三十條、第三十三條、第三十七條、第六十二條，《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第五十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、原告十堰市德和興建筑工程有限公司應(yīng)支付被告余某某捌級傷殘的工傷保險(xiǎn)待遇190077.18元，扣除已支付的16500元，尚欠173577.18元，于本判決生效后十日內(nèi)付清。
上述應(yīng)付款，如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
三、駁回原告十堰市德和興建筑工程有限公司的訴訟請求。
案件受理費(fèi)10元，由原告十堰市德和興建筑工程有限公司承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省十堰市中級人民法院。
本判決發(fā)生法律效力后，負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。申請執(zhí)行的期間為二年（該期間從判決履行期間的最后一日起計(jì)算）。

審判員 康秀深

書記員： 龔震