洪某某人民檢察院

刑事抗訴書

（二審程序適用）

洪檢刑檢二訴刑抗〔2020〕1號

洪某某人民法院以(2020)晉1024刑初92號刑事判決書對被告人呂某某、劉某某犯有掩飾、隱瞞犯罪所得罪判處呂某某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬元；判處劉某某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬元。本院依法審查后認為，該判決確有錯誤，適用刑罰明顯過重，理由如下：

本案中，被告人呂某某、劉某某明知是盜掘的文物而予以窩藏，被告人呂某某、劉某某窩藏的文物，后由呂某甲（另案已判決）以人民幣370萬元價格出售，現(xiàn)出售的文物無法追回。洪某某人民法院以此認定二被告人掩飾、隱瞞犯罪所得的價值為人民幣370萬元，屬情節(jié)嚴重，而處以刑罰。現(xiàn)有證據(jù)材料可以證實，被告人呂某某、劉某某并未對呂某甲盜得的文物進行查看，亦無法得知呂某甲盜得的文物為珍貴文物，二被告人并未參與呂某甲出售文物的過程，對呂某甲出售文物的經(jīng)過也并不知情。2015年12月30日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條明確規(guī)定，明知是盜竊文物、盜掘古文化遺址、古墓葬等犯罪所獲取的三級以上文物，而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、加工、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪追究刑事責任。另外，掩飾、隱瞞犯罪所得罪的主觀上表現(xiàn)為直接故意，即要求行為人明知所掩飾、隱瞞的文物等級或犯罪所得價值，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的犯罪構(gòu)成原理及罪責刑相適應的量刑原則，行為人對掩飾、隱瞞犯罪所得文物等級或犯罪所得價值認知不可預期時，不應將文物出售的價值計算到掩飾、隱瞞犯罪所得的價值之中。被告人呂某某、劉某某作為一般從業(yè)人員，無法得知文物的市場價值，亦無法獲知文物的等級，且沒有參與到出售文物的犯罪過程中，洪某某人民法院以二被告人掩飾、隱瞞的所得價值人民幣370萬元而處以刑罰，明顯超出二被告人的認知預期。

本院認為，被告人呂某某、劉某某明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏，其行為已構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，人民法院應根據(jù)2015年5月29日最高人民法院《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2015]11號）第一條第（四）項：“掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無法及時查處，并造成公私財物損失無法挽回的”，以此為據(jù)處以刑罰。我院分別建議判處二被告人一年有期徒刑，緩刑二年，并處罰金人民幣二千元的量刑建議適當，即懲治了犯罪，又起到了良好的預防教育意義，處以較輕刑罰，更能幫助二被告人認罪悔罪，回歸社會。

綜上所述，洪某某人民法院未采納我院對二被告人的量刑建議，判決確有錯誤，適用刑罰明顯過重，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

洪某某人民法院

???洪某某人民檢察院

?????2020年7月10日

附件：

1.被告人呂某某、劉某某現(xiàn)被采取取保候?qū)弿娭拼胧?，居住于洪某某曲亭?zhèn)范村。

????2.其他有關(guān)材料。