審判長：
我接受原告江蘇ＸＸＸＸ有限責(zé)任公司的委托作為其委托代理人參與本案訴訟，庭審前我們認(rèn)真核實(shí)相關(guān)證據(jù)查找法律依據(jù)，通過這兩次法庭調(diào)查對(duì)本案事實(shí)有了清楚了解，現(xiàn)結(jié)合事實(shí)和法律發(fā)表如下代理意見：
本案是一起典型的公司高管因違反法律、法規(guī)，侵害公司財(cái)產(chǎn)利益的侵權(quán)糾紛。作為公司高管應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司付有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。而本案被告卻無視法律的存在，故意違法侵害公司利益遂引起糾紛。本代理人認(rèn)為被告對(duì)原告的侵權(quán)事實(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任理由如下：
一、 本案被告違反法律對(duì)原告侵權(quán)事實(shí)十分清楚
（一）、被告ＸＸＸ在2010年至2011年12月27日期間作為江蘇ＸＸＸＸ有限責(zé)任公司的高管不容質(zhì)疑。作為公司的高管應(yīng)當(dāng)對(duì)公司履行忠實(shí)義務(wù)，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)和利益。事實(shí)卻恰恰相反，具體事實(shí)如下：
1、被告在和公司現(xiàn)任法定代表人（股東）ＸＸＸ發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議糾紛期間即2011年3月份用虛假合同和發(fā)表套取公司的現(xiàn)金170多萬；
2、2011年10月至12月份被告利用自己的職務(wù)身份繼續(xù)套取公司現(xiàn)金達(dá)100多萬；
3、被告在公司賬目有回籠款的情況下假借沒有現(xiàn)金為理由故意拖欠不發(fā)工人工資，并且被告明知拖欠工人工資會(huì)導(dǎo)致公司支付工人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；
4、2011年12月20日被告利用法定代表人身份編造虛假會(huì)計(jì)信息要求公司所有貨款打入到自己的賬戶上，此消息傳出導(dǎo)致全體職工當(dāng)日向儀征市人民政府上訪要求原告發(fā)放工資、解除勞動(dòng)合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。在儀征市政府協(xié)調(diào)下原告于2011年12月27日總共支付工人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金6303358元人民幣。
（二）、針對(duì)以上侵權(quán)事實(shí)分析如下：
(1)、針對(duì)被告套取170多萬的發(fā)票，被告編造為工程款事由并且發(fā)票上付款人是公司（江蘇ＸＸＸＸＸＸ有限公司），收款人卻是公司內(nèi)部職工會(huì)計(jì)ＸＸＸ，ＸＸＸ的身份被告于上次庭審中已認(rèn)可就是本公司會(huì)計(jì)，將工程款付給本公司人員，這不能不讓人對(duì)這些發(fā)票的支付原因的真實(shí)性產(chǎn)生懷疑。通過上次庭審被告方已經(jīng)承認(rèn)確實(shí)有170多萬元發(fā)票事實(shí)并且承認(rèn)實(shí)際上沒有工程的事實(shí)，發(fā)票上以工程款的名義是因?yàn)槠渌?。但是被告沒有對(duì)此發(fā)票款的去向作出合理的解釋。被告的行為已涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪觸犯刑罰原告特向法庭申請(qǐng)將此部分移送司法機(jī)關(guān)調(diào)查。
（2）、關(guān)于拖欠工人工資問題。2011年公司資金公司資金回籠及用款匯總表上反映10月份公司賬戶結(jié)余100.6萬元、11月份結(jié)余43.29萬元。而實(shí)際公司每月發(fā)放工人工資也就63萬左右。被告明知道拖欠不發(fā)工人工資會(huì)導(dǎo)致支付工人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的后果，因?yàn)楣驹?jīng)在09年發(fā)生過因拖欠工人工資而支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的事例，作為公司高管的被告應(yīng)當(dāng)知道拖欠工人工資的后果的嚴(yán)重性。至于上次法庭調(diào)查中被告辯解不發(fā)工資的原因是由于公司的資金不足周轉(zhuǎn)問題，賬戶上的資金不夠支付，要先支付稅收、水、電等費(fèi)用。原告認(rèn)為被告是在狡辯不符實(shí)際。公司2011年10月、11月份賬戶資金結(jié)余加上被告套取的公司現(xiàn)金足以支付工人的工資，被告如果不套取大量現(xiàn)金的話支付工人工資根本不存在困難。退一步講即使公司的賬戶資金不足這也不是企業(yè)拖欠工人工資合法理由。公司沒資金周轉(zhuǎn)困難也可以通過其他渠道進(jìn)行資金周轉(zhuǎn)，要么公司維持不下去的話可以申請(qǐng)破產(chǎn)。但不能用違反法律不發(fā)工人工資作為代價(jià)。如果每個(gè)企業(yè)公司資金不足就不發(fā)工人工資，那么勞動(dòng)者的合法權(quán)益如何得到保障？被告的辯解不能否認(rèn)自己的違法行為存在。不支付拖欠工人工資的事實(shí)客觀存在，被告的行為明顯違法。
（3）由于被告的違法拖欠工人工資導(dǎo)致全體職工辭職并且支付6303358元人民幣使原告財(cái)產(chǎn)利益收到重大損失。這一事實(shí)客觀真實(shí)被告是明知的，也是應(yīng)知的。原告對(duì)職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付是于2011年12月27日在儀征市人民政府的協(xié)調(diào)并參與下支付的。對(duì)于該補(bǔ)償金是怎么支付，以何種方式支付，被告朱有慧作為公司的高管，法定代表人不清楚，有誰能相信？如果說被告都不知道公司發(fā)生這么大的事情，那么問題就更大了，作為公司高管公司發(fā)生這么大事情還不知道，被告作為高管職責(zé)，忠實(shí)、勤勉義務(wù)何在？被告的辯稱純屬是在想規(guī)避法律責(zé)任。
（4）、關(guān)于被告要求公司貨款打入賬戶變更的問題。2011年12月20日被告ＸＸＸ與原告現(xiàn)任總經(jīng)理ＸＸＸ股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議糾紛剛達(dá)成調(diào)解協(xié)議，約定11年12月27日就要辦理股權(quán)登記及公司交接手續(xù)。而事實(shí)上就在12月20日被告變更公司貨款入賬賬號(hào)為自己賬號(hào)，這足以說明被告ＸＸＸ有套取公司資金的主觀動(dòng)機(jī)和惡意。
二、本案爭議焦點(diǎn)：
1、被告ＸＸＸ在任職期間是否損害公司利益？
2、被告造成公司損失如何計(jì)算問題？
(a)、針對(duì)第一個(gè)爭議焦點(diǎn)本代理人已在上述具體事實(shí)問題方面作出具體的分析被告朱有慧的行為已嚴(yán)重的違反了我國公司法148條、149條、150條之規(guī)定的公司高管的忠實(shí)，勤勉義務(wù)及損害公司利益的侵權(quán)責(zé)任。違反我國勞動(dòng)合同法38條、46條之規(guī)定及相應(yīng)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。正是因?yàn)楸桓娴倪`法行為而導(dǎo)致原告的重大經(jīng)濟(jì)損失。原告的損失與被告的違法行為存在法律上的因果關(guān)系。因此被告朱有慧對(duì)原告公司利益構(gòu)成嚴(yán)重的侵權(quán)。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
(b)、針對(duì)第二個(gè)爭議焦點(diǎn)是公司的損失如何計(jì)算，本案原告訴訟主張是要求被告承擔(dān)因違法拖欠工人工資而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的損失，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是按勞動(dòng)合同法47條之規(guī)定按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。6個(gè)月以上不滿1年的，按1年計(jì)算；不滿6個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。對(duì)每個(gè)工人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是按照本條的規(guī)定計(jì)算得出賠償數(shù)額逐一賠付，原告向法庭所提供的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)給表足以說明。
總上所述被告ＸＸＸ在和原告公司現(xiàn)任股東法定代表人ＸＸＸ存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛解決過程中的特殊時(shí)間段里做出違法、違規(guī)侵害公司利益的行為純屬主觀故意為之。通過法庭調(diào)查及雙方質(zhì)證辯論本代理人論為本案被告ＸＸＸ的侵權(quán)事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿、適用法律正確。為維護(hù)原告的合法權(quán)益我們在此懇請(qǐng)代表公平正義的人民法官依法秉公執(zhí)法。
此致
ＸＸＸ人民法院
江蘇錦登律師事務(wù)所律師 劉曉明
2014月 7日5日
成為第一個(gè)評(píng)論者