上訴人(原審原告暨被告):代晶晶,女,1983年5月5日出生,漢族,住湖北省武漢市硚口區(qū)。
委托訴訟代理人:李磊,武漢大明法律事務(wù)所法律工作者。
被上訴人(原審被告暨原告):武漢新金珠寶首飾有限公司,住所地湖北省武漢市江漢區(qū)中山大道357-359號(hào)。
法定代表人:李東生,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:林明愷,該公司員工。
委托訴訟代理人:孫闌,湖北正信律師事務(wù)所律師。
上訴人代晶晶因與被上訴人武漢新金珠寶首飾有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)新金珠寶公司)勞動(dòng)爭(zhēng)議一案,不服湖北省武漢市江漢區(qū)人民法院(2015)鄂江漢民一初字第00077號(hào)民事判決,向本院提起上訴。本院于2017年5月2日立案后,依法組成合議庭審理了本案,現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人代晶晶的上訴請(qǐng)求:一、依法撤銷(xiāo)原審判決。二、請(qǐng)求依法發(fā)回重審或者改判:新金珠寶公司支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金63000元;2013年1月至2013年12月未簽書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額33000元;2014年5月7日至2014年6月6日病假工資1800元;2012年至2014年的法定節(jié)假日加班工資3034元;墊付的筆跡鑒定費(fèi)用1000元。事實(shí)與理由:原審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。1、關(guān)于《勞動(dòng)合同》筆跡鑒定結(jié)果,代晶晶是持有異議的,法院應(yīng)當(dāng)采納2010年12月左右由代晶晶所簽簽字的第三方所形成的材料作為鑒定筆跡核對(duì)樣本,代晶晶對(duì)一審法院認(rèn)定《勞動(dòng)合同》鑒定結(jié)果持有異議,向二審法院提出再次筆跡鑒定。2、關(guān)于請(qǐng)假手續(xù):2014年5月7日,代晶晶因頭昏、頭疼向新金珠寶公司請(qǐng)病假,2014年6月7日,代晶晶將病例及武漢市常青街社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)中心開(kāi)具相關(guān)病假材料交給新金珠寶公司辦理銷(xiāo)假手續(xù),6月8日,代晶晶上班時(shí)新金珠寶公司突然通知解除勞動(dòng)關(guān)系;代晶晶在新金珠寶公司工作近十年之久,新金珠寶公司從未向員工公示《員工手冊(cè)》、《崗位規(guī)范》、《績(jī)效考核》及其他規(guī)則制度,相關(guān)的規(guī)章制度也未經(jīng)過(guò)合法有效的民主程序,故相關(guān)的規(guī)章制度不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為定案事實(shí)的依據(jù)。3、關(guān)于加班工資:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(三)第九條規(guī)定:勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就……。原審法院既然認(rèn)定代晶晶有《員工工勤管理制度》,那么原審法院卻沒(méi)有讓新金珠寶公司提供相應(yīng)的考勤,也未讓代晶晶承擔(dān)舉證不利的后果。
被上訴人新金珠寶公司則答辯請(qǐng)求駁回上訴,維持原判。
上訴人代晶晶在一審的訴訟請(qǐng)求:判令1、新金珠寶公司支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金63000元;2、新金珠寶公司支付2013年1月至2013年12月未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額33000元;3、新金珠寶公司支付2014年5月7日至2014年6月8日病假工資1800元;4、新金珠寶公司支付2012年至2014年法定節(jié)假日加班工資3034元;5、新金珠寶公司支付墊付的筆跡鑒定費(fèi)用1000元。
被上訴人新金珠寶公司在一審的訴訟請(qǐng)求:判令1、新金珠寶公司不支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額22144.32元及筆跡鑒定費(fèi)1000元;2、本案訴訟費(fèi)由代晶晶承擔(dān)。
一審審理查明,代晶晶2004年5月入職新金珠寶公司從事銷(xiāo)售工作,2010年12月16日雙方簽訂《勞動(dòng)合同》,約定合同期限為5年,自2010年12月18日起至2015年12月17日止,甲方(即新金珠寶公司,下同)因生產(chǎn)(工作)需要,經(jīng)考核后,同意招用乙方(即代晶晶,下同)為本單位員工,乙方同意在營(yíng)業(yè)現(xiàn)場(chǎng)崗位,承擔(dān)現(xiàn)場(chǎng)銷(xiāo)售工作任務(wù),為營(yíng)業(yè)員工種?!秳趧?dòng)合同》第十一條約定,甲方根據(jù)生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理需要訂立《員工手冊(cè)》、《崗位規(guī)范》、《績(jī)效考核》、《保密協(xié)議》及其他規(guī)章制度,作為本合同的補(bǔ)充規(guī)定,與本合同具有同等法律效力。2014年1月3日因代晶晶工作崗位調(diào)整,代晶晶、新金珠寶公司重新簽訂《勞動(dòng)合同》,約定合同期限3年,自2014年1月6日至2017年1月5日止。甲方因生產(chǎn)(工作)需要,同意招用乙方為本公司員工,乙方同意在客服回訪崗位,承擔(dān)電話回訪工作任務(wù),為客服工種。合同第七條勞動(dòng)合同終止、解除條件第(二)款勞動(dòng)合同解除的條件第2項(xiàng)規(guī)定,乙方有下列情形之一的,甲方可以解除勞動(dòng)合同,且不給予任何補(bǔ)償:(1)在試用期間被證明不符合甲方規(guī)章制度的;(2)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者甲方規(guī)章制度的;(3)嚴(yán)重失職,營(yíng)私舞弊,對(duì)甲方利益造成重大損害的;……(9)月度內(nèi)累計(jì)曠工天數(shù)在3天以上;(10)年度內(nèi)累計(jì)曠工天數(shù)在7天以上;(11)月度內(nèi)累計(jì)遲到10次以上。《勞動(dòng)合同》第十一條約定,甲方根據(jù)生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理需要訂立《員工手冊(cè)》、《崗位規(guī)范》、《績(jī)效考核》、《保密協(xié)議》及其他規(guī)章制度,作為本合同的補(bǔ)充規(guī)定,與本合同具有同等法律效力。2014年5月7日代晶晶未辦理正式請(qǐng)假手續(xù),以短信方式向部門(mén)主管朱某請(qǐng)病假且未明確病假時(shí)間,在未經(jīng)批準(zhǔn)的情況下即離開(kāi)工作崗位。2014年6月6日新金珠寶公司作出《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》,內(nèi)容為:自2014年5月4日起你開(kāi)始無(wú)故缺勤,你未向公司說(shuō)明原因和事由,公司多次打電話也不接聽(tīng),同時(shí)你也沒(méi)有到公司辦理任何請(qǐng)假或離職手續(xù),此行為屬于公司管理制度中的曠工行為,截止2014年6月6日你已連續(xù)曠工超過(guò)30天,此行為已嚴(yán)重違反公司考勤管理制度,嚴(yán)重影響了公司正常的銷(xiāo)售經(jīng)營(yíng)工作。按照公司與你簽訂的《勞動(dòng)合同》中的相關(guān)勞動(dòng)合同終止、解除條件“月度內(nèi)累計(jì)曠工天數(shù)在7天以上”的約定,針對(duì)你連續(xù)曠工超過(guò)30天,嚴(yán)重違反《勞動(dòng)合同》中的要約以及公司勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度之行為,現(xiàn)公司將正式與你解除勞動(dòng)合同,且不給予任何補(bǔ)償。同時(shí),公司將保留其對(duì)公司造成經(jīng)濟(jì)損失的追究權(quán)。2014年6月8日代晶晶回單位上班時(shí),新金珠寶公司向代晶晶送達(dá)了《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》。2014年6月16日代晶晶向武漢市江漢區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出書(shū)面仲裁申請(qǐng),同年11月12日該委以江勞人仲裁字(2014)第1028號(hào)仲裁裁決書(shū)裁決新金珠寶公司支付代晶晶未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同二倍工資差額22144.32元、筆跡鑒定費(fèi)1000元,合計(jì)23144.32元并駁回代晶晶其他仲裁請(qǐng)求。仲裁裁決書(shū)送達(dá)后,代晶晶、新金珠寶公司不服分別向法院起訴。
一審另查明,新金珠寶公司制定的《員工工勤管理制度》第二條工勤規(guī)定第二款病假請(qǐng)假規(guī)定(1)請(qǐng)假流程:?jiǎn)T工因突發(fā)疾病不能到崗,須在當(dāng)日的規(guī)定上班時(shí)間三十分鐘內(nèi),由本人或家屬通知門(mén)店店長(zhǎng),并于24小時(shí)內(nèi)繳呈醫(yī)院的病假證明(夜間急診可出具住地附近醫(yī)院急診證明),并填寫(xiě)《病假審批單》。病假證明包含醫(yī)院病歷、繳費(fèi)記錄、醫(yī)院建議休假的病假條(需醫(yī)院蓋公章),缺任意一項(xiàng)酌情按事假或曠工處理。(2)批準(zhǔn)權(quán)限:行政事務(wù)職系、業(yè)務(wù)拓展職系、銷(xiāo)售/營(yíng)銷(xiāo)職系和輔助職系崗位員工病假2天以?xún)?nèi)(含2天)由部門(mén)主管批準(zhǔn)向部門(mén)經(jīng)理報(bào)備,3天以上(含3天)由部門(mén)經(jīng)理批準(zhǔn)并向綜合部報(bào)備。管理職系崗位員工病假2天(含)由部門(mén)經(jīng)理批準(zhǔn)并向綜合部報(bào)備;病假3天(含3天)由部門(mén)經(jīng)理批準(zhǔn)并由總經(jīng)理核準(zhǔn)方可執(zhí)行。第六款曠工的界定及處罰將下列情況界定為曠工:未請(qǐng)假或請(qǐng)假未被批準(zhǔn)而缺勤或未正常上班;未按規(guī)定程序辦理請(qǐng)假手續(xù);超假不辦理續(xù)假手續(xù)或超假未被批準(zhǔn)。
一審還查明,仲裁審理中,代晶晶對(duì)新金珠寶公司提供的2010年12月16日簽訂的《勞動(dòng)合同》中“代晶晶”的簽名有異議并申請(qǐng)筆跡鑒定,湖北三真司法鑒定中心接受委托后出具鄂三真司鑒中心[2014]文鑒字第w00108號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū),鑒定《勞動(dòng)合同》上“代晶晶”的筆跡與提供的代晶晶筆跡不是同一人書(shū)寫(xiě)。一審審理中,新金珠寶公司向法院提出司法鑒定申請(qǐng),要求對(duì)日期為2010年12月16日,甲方為“武漢新金珠寶首飾有限公司”、乙方為“代晶晶”的勞動(dòng)合同乙方簽名欄處“代晶晶”的簽名是否為本人書(shū)寫(xiě)進(jìn)行鑒定。經(jīng)代晶晶、新金珠寶公司抽簽選定鑒定機(jī)構(gòu)并共同確認(rèn)鑒定樣本后,一審法院委托西南政法大學(xué)司法鑒定中心進(jìn)行鑒定。2016年10月8日該鑒定中心出具西政司法鑒定中心[2016]鑒字第2211號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū),鑒定結(jié)論為:合同簽訂日期為“2010年12月16日”的《勞動(dòng)合同》尾頁(yè)落款“乙方(簽名)”部位“代晶晶”署名字跡與供檢的代晶晶樣本字跡是同一人書(shū)寫(xiě)。代晶晶對(duì)鑒定結(jié)論不服,于2016年11月8日向法院申請(qǐng)重新鑒定,因不符合最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形,法院于2016年11月11日向代晶晶送達(dá)《不予重新鑒定通知書(shū)》。審理中,代晶晶堅(jiān)持訴訟請(qǐng)求,但其提供的用于請(qǐng)病假的武漢市常青街社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)中心2014年5月7日的診斷證明書(shū)診斷結(jié)論為上呼吸道感染,無(wú)病休醫(yī)囑,代晶晶也未提供法定節(jié)假日加班的證據(jù)。
一審法院認(rèn)為,代晶晶、新金珠寶公司在2014年1月3日簽訂的《勞動(dòng)合同》第七條中明確約定“月度內(nèi)累計(jì)曠工天數(shù)在3天以上”或“年度內(nèi)累計(jì)曠工天數(shù)在7天以上”,用人單位可以解除勞動(dòng)合同,且不給予任何補(bǔ)償。該《勞動(dòng)合同》第十一條同時(shí)約定,新金珠寶公司根據(jù)生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理需要訂立的《員工手冊(cè)》、《崗位規(guī)范》、《績(jī)效考核》、《保密協(xié)議》及其他規(guī)章制度,作為本合同的補(bǔ)充規(guī)定,與本合同具有同等法律效力。新金珠寶公司制定的《員工工勤管理制度》雖未經(jīng)過(guò)民主程序制定,但作為其他規(guī)章制度,與《員工手冊(cè)》、《崗位規(guī)范》等作為《勞動(dòng)合同》的補(bǔ)充,與《勞動(dòng)合同》具有同等法律效力,可以作為本案的審理依據(jù)。代晶晶2014年5月7日僅以短信方式向部門(mén)主管請(qǐng)假且未明確病假期限,未按《員工工勤管理制度》規(guī)定的請(qǐng)假流程及審批權(quán)限辦理請(qǐng)病假手續(xù),在病假未獲批準(zhǔn)的情況下離開(kāi)工作崗位,且未在24小時(shí)內(nèi)繳呈醫(yī)院的病假證明、填寫(xiě)《病假審批單》,其行為已構(gòu)成曠工,且曠工時(shí)間達(dá)到《員工工勤管理制度》及《勞動(dòng)合同》中用人單位解除勞動(dòng)合同的條件,新金珠寶公司2014年6月6日解除代晶晶勞動(dòng)合同不違反雙方在《勞動(dòng)合同》中的約定,屬于合法解除。代晶晶要求新金珠寶公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金63000元的請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù),法院不予支持。根據(jù)西南政法大學(xué)西政司法鑒定中心[2016]鑒字第2211號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū),合同簽訂日期為“2010年12月16日”的《勞動(dòng)合同》尾頁(yè)落款“乙方(簽名)”部位“代晶晶”署名字跡與供檢的代晶晶樣本字跡是同一人書(shū)寫(xiě),法院對(duì)代晶晶、新金珠寶公司2010年12月16日簽訂,期限至2015年12月15日的《勞動(dòng)合同》予以采信,代晶晶要求新金珠寶公司支付2013年1月至2013年12月未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額33000元的請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù),法院不予支持。因新金珠寶公司已與代晶晶簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同,新金珠寶公司要求不予支付代晶晶未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額22144.32元的請(qǐng)求,法院予以支持。因西政司法鑒定中心[2016]鑒字第2211號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū)鑒定2010年12月16日勞動(dòng)合同中“代晶晶”署名字跡為本人書(shū)寫(xiě),新金珠寶公司要求不予支付仲裁審理階段筆跡鑒定費(fèi)1000元并要求代晶晶支付本案訴訟中筆跡鑒定費(fèi)1000元的請(qǐng)求,法院予以支持。代晶晶要求新金珠寶公司支付仲裁審理階段墊付的筆跡鑒定費(fèi)1000元的請(qǐng)求,法院不予支持。代晶晶2014年5月7日至6月8日期間未按《員工工勤管理制度》規(guī)定的病假請(qǐng)假流程及審批權(quán)限辦理請(qǐng)病假手續(xù)即離開(kāi)工作崗位,已構(gòu)成曠工,代晶晶要求新金珠寶公司支付病假工資1800元的請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù),法院不予支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(三)第九條規(guī)定,勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任,但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。因本案代晶晶未提供法定節(jié)假日加班事實(shí)存在的證據(jù),也未提供新金珠寶公司掌握法定節(jié)假日加班事實(shí)存在且不提供的證據(jù),代晶晶要求新金珠寶公司支付2012年12月至2014年法定節(jié)假日加班工資3034元的請(qǐng)求,法院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十二條的規(guī)定,判決如下:一、新金珠寶公司不予支付代晶晶未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額22144.32元;二、新金珠寶公司不予支付代晶晶仲裁階段筆跡鑒定費(fèi)1000元;三、駁回代晶晶的訴訟請(qǐng)求;減半后案件受理費(fèi)5元、筆跡鑒定費(fèi)1000元,共計(jì)1005元由代晶晶承擔(dān)(此款新金珠寶公司已墊付,代晶晶于判決生效之日起10日內(nèi)支付新金珠寶公司)。
經(jīng)本院二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)相一致,本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為,代晶晶上訴要求對(duì)《勞動(dòng)合同》上的筆跡重新鑒定,其理由是對(duì)送檢的筆跡樣本持有異議,但一審送檢的鑒定樣本系由代晶晶、新金珠寶公司共同確認(rèn),現(xiàn)代晶晶以對(duì)送檢的筆跡樣本有異議為由提出重新鑒定,于法無(wú)據(jù),本院不予支持。關(guān)于代晶晶提出的請(qǐng)假手續(xù)、加班工資的問(wèn)題,一審法院已經(jīng)詳述,本院不再贅述。
綜上所述,上訴人代晶晶的上訴請(qǐng)求不能成立,應(yīng)予駁回;一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費(fèi)10元,由上訴人代晶晶負(fù)擔(dān),予以免交。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 趙文莉 審判員 徐子岑 審判員 曹文兵
書(shū)記員:王歡
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