原告云某某雄飛建材經(jīng)營部。住所地：湖北省孝感市云某某伍洛鎮(zhèn)沿河街250號。
經(jīng)營者陳雄。
委托代理人劉勇強，湖北路力律師事務所律師。代理權限：特別授權。
被告荊州市金某建設工程公司。住所地：荊州市荊州區(qū)學苑路19號城南春天小區(qū)會所。
法定代表人易海濤，該公司經(jīng)理。
委托代理人莫幫月，系荊州市金某建設工程公司副總經(jīng)理。代理權限：特別授權。
被告劉某某。

原告云某某雄飛建材經(jīng)營部訴被告荊州市金某建設工程公司、劉某某買賣合同糾紛一案，本院立案受理后依法由審判員楊玲適用簡易程序于2016年1月22日公開開庭進行了審理。在審理中，因案情復雜，裁定轉(zhuǎn)為普通程序，依法組成由審判員張法忠擔任審判長、與審判員楊玲、審判員張倩參加的合議庭于2016年4月20日第二次公開開庭進行了審理。原告的委托代理人劉勇強、被告的委托代理人莫幫月、被告劉某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，被告劉某某借用被告荊州市金某建設工程公司的資質(zhì)承建源盛醫(yī)用紡織工程。2012年12月17日，由被告荊州市金某建設工程公司作為承包方與監(jiān)利源盛醫(yī)用紡織有限公司作為發(fā)包方簽訂了協(xié)議書一份，約定被告荊州市金某建設工程公司承接監(jiān)利源盛醫(yī)用紡織項目主廠房施工。同年12月19日，被告荊州市金某建設工程公司向被告劉某某出具授權委托書一份，載明授權委托劉某某為公司的代理人，“以本公司的名義處理監(jiān)利縣源盛醫(yī)用紡織項目主廠房工程施工過程中的一切相關事宜”。因工程施工需要購買鋼材，被告劉某某與原告云某某雄飛建材經(jīng)營部簽訂了一份《鋼材購銷合同》，該合同由被告劉某某簽名并加蓋了荊州市金某建設工程公司源盛醫(yī)用紡織工程項目部的印章，合同約定原告向被告供應鋼材約5000噸，并對單價、付款方式進行了約定“乙方（原告）每批到貨由甲方（被告）于次日支付乙方總貨款的50%，付款的部分按網(wǎng)價執(zhí)行，余下的部分按網(wǎng)價上浮220元每噸，至次月5日前支付乙方總貨款的35%，剩余15%由乙方墊資，該墊資部分三個月內(nèi)結(jié)清，墊資部分從次月5日開始按每日萬分之十結(jié)算墊資費，依此類推，乙方總墊資不超過70萬元”，指定收貨人為被告劉某某的兒子劉凡。合同簽訂后，原告分四次送貨：2013年3月14日，供應鋼材114.243噸，金額為453382.57元；2013年3月28日送貨50.942噸，金額為216043.38元；2013年6月6日送貨109.93噸，金額為452133.09元；2013年10月12日送貨58噸，金額為226200元，以上送貨總量為333.115噸，總金額為1347759.04元。被告劉某某付款情況為：2013年4月2日支付216000元、2013年6月7日支付20000元、2013年6月9日轉(zhuǎn)賬支付200000元、2013年8月31日支付8000元、2013年10月10日轉(zhuǎn)賬支付100000元、2013年10月13日支付110000元、2013年11月8日轉(zhuǎn)賬支付8000元，以上合計662000元。
另查明，被告劉某某因缺乏資金，分別于2013年8月19日、8月28日向原告經(jīng)營者陳雄的父親陳清松借款50000元和150000元，原告稱被告劉某某連本帶利共向原告還款21萬元（即2013年10月10日轉(zhuǎn)賬支付100000元、2013年10月13日支付110000元），因此應在被告劉某某付款的總金額中將該筆借款扣除，而被告劉某某稱自己僅支付了16000元利息（即2013年8月31日支付8000元、2013年11月8日轉(zhuǎn)賬支付8000元），借款還沒有償還。
另查明，《鋼材購銷合同》上加蓋的荊州市金某建設工程公司源盛醫(yī)用紡織工程項目部的印章真實，該項目部由荊州市金某建設工程公司成立，未辦理工商注冊登記領取營業(yè)執(zhí)照。
另查明，原告云某某雄飛建材經(jīng)營部未實際墊資，原告代理人法庭調(diào)查時稱墊資費是基于被告未及時付款而產(chǎn)生的融資成本。因合同約定，導致合同被解除將產(chǎn)生合同總金額1%的違約金，而原告并未主張解除合同，經(jīng)法庭釋明，原告表示放棄關于由被告向原告支付違約金18985.1元的訴訟請求。
上述事實有原告提供的《鋼材購銷合同》（原件）、協(xié)議書、授權委托書、送貨單三份、源盛醫(yī)用紡織用品項目部結(jié)算清單、被告荊州市金某建設工程公司提交的項目部印章協(xié)議書、劉某某對荊州市金某建設工程公司出具的個人承擔責任的承諾書、荊州日報關于該項目的聲明、劉某某作為證人在第一次庭審中的證人證言、及被告劉某某提交送貨單一份、七張付款憑證及兩次庭審筆錄在卷佐證。

本院認為：原告云某某雄飛建材經(jīng)營部與荊州市金某建設工程公司源盛醫(yī)用項目部簽訂的鋼材購銷合同，是雙方當事人的真實意思表示，未違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，屬有效合同，依法應予保護；因該項目部屬于不具備法人資格也沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，應以設立該分支機構的法人即荊州市金某建設工程公司為當事人，因此被告荊州市金某建設工程公司認為自己不是適格被告的意見不能成立；根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十九條的規(guī)定“行為人沒有代理權以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”，本案中，鋼材購銷合同上加蓋有荊州市金某建設工程公司項目部印章、被告荊州市金某建設工程公司給被告劉某某出具的授權委托書足以讓原告云某某雄飛建材經(jīng)營部相信被告劉某某有權訂立合同，且被告劉某某掛靠荊州市金某建設公司全面負責施工，對外具有代理權表象，綜上，被告劉某某的行為應認定為表見代理，荊州市金某建設工程公司應當向原告承擔給付鋼材款項的義務；兩被告關于責任承擔的內(nèi)部約定不能對抗第三人，被告劉某某出具的承諾書對原告沒有約束力，因此被告辯稱應由劉某某個人承擔責任的請求無法律依據(jù)；因兩被告之間是掛靠關系，合同由被告劉某某實際履行，為減少訴累，應由被告劉某某履行支付貨款的義務，被告荊州市金某建設工程公司對該筆貨款承擔連帶責任，原告要求兩被告共同支付貨款的請求應予以支持；關于具體應付款項的問題，原告稱被告劉某某支付的662000元中包含償還200000元的借款及10000元利息的問題，因原告沒有證據(jù)證明該筆款項的性質(zhì)是償還借款本息而非支付貨款，另，根據(jù)庭審查明，該款由被告劉某某個人借款，原告云某某雄飛建材經(jīng)營部對該筆借款應另案主張；被告劉某某自認已付款中包含16000元的利息應予扣除，即支付的總貨款為646000元，故被告所欠貨款金額為總貨款1347759.04元扣除已支付的貨款646000元后為701759.04元；關于墊資費，因原告并未實際進行墊資，合同上所約定的墊資費實為因被告逾期付款而產(chǎn)生的逾期違約金，合同關于從次月5日開始按照日萬分之十結(jié)算墊資費的約定明顯過高，本院依法調(diào)整為按照中國人民銀行同期貸款利率的4倍計算，起算時間為應付款日即按照合同約定的最后一次供貨（2013年10月12日）的次月5日即2013年11月5日。依照《中華人民共和國合同法》第四十九條、第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十四條、第一百三十條、《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第五十三條、第九十二條、《最高人民法院關于適用中華人民共和國買賣合同的解釋》第二十四條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告劉某某、被告荊州市金某建設工程公司向原告云某某雄飛建材經(jīng)營部支付701759.04元鋼材款。
二、被告劉某某、被告荊州市金某建設工程公司以701759.04元為基數(shù)自2013年11月5日起至本判決確定的履行之日止按中國人民銀行同期貸款利率的4倍向原告云某某雄飛建材經(jīng)營部支付逾期付款違約金。
三、駁回原告云某某雄飛建材經(jīng)營部的其他訴訟請求。
上列應付款項，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清。逾期支付，按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定辦理。
本案訴訟費19363元，由被告劉某某、被告荊州市金某建設工程公司負擔。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省荊州市中級人民法院。上訴人應在提交上訴狀時預交上訴案件訴訟費，收款人：湖北省荊州市中級人民法院，帳號：17×××30，開戶行：中國農(nóng)業(yè)銀行荊州市長江大學支行。訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預交訴訟費用的，按自動撤回上訴處理。

審判長　　張法忠 審判員　　楊　玲 審判員　　張　倩

書記員：黃薇薇