上訴人（原審原告）：個體工商戶易光某。經(jīng)營地址：湖北省巴東縣官渡口鎮(zhèn)茅壩村*組。工商登記注冊號：422823600280866。經(jīng)營者：易光某，男，生于1964年10月11日，漢族，住湖北省巴東縣。委托訴訟代理人（一般代理）：劉中明，巴東縣陽光法律服務(wù)所法律工作者。被上訴人（原審被告）：向某某，女，生于1967年5月28日，土家族，農(nóng)民，住湖北省巴東縣。委托訴訟代理人（特別授權(quán)）：李秀碧，湖北楚峽律師事務(wù)所律師。

個體工商戶易光某上訴請求：撤銷湖北省巴東縣人民法院（2016）鄂2823民初2167號民事判決，判令上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某勞動關(guān)系不成立。事實和理由：1、上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某不具有勞動關(guān)系成立的形式要件，無勞動合同、無工資發(fā)放表、無工作證件、無連續(xù)用工形式等。2、上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某不具有勞動關(guān)系成立的實質(zhì)性要件。①被上訴人向某某與上訴人個體工商戶易光某之間在經(jīng)濟(jì)上不存在依賴性。上訴人個體工商戶易光某雇請被上訴人向某某按照50元/天計酬，被上訴人向某某不受上訴人個體工商戶易光某的約束可來可不來，被上訴人向某某不是主要依賴上訴人個體工商戶易光某的報酬為其主要經(jīng)濟(jì)來源。上訴人個體工商戶易光某經(jīng)營的餐館主要是供應(yīng)幼兒園的用餐需求，節(jié)假日、寒暑假更不需要臨時雇請人員，餐館的主要勞力是上訴人家庭成員，被上訴人向某某只是臨時雇請。②被上訴人向某某與上訴人個體工商戶易光某之間不存在人身依附關(guān)系。被上訴人向某某不受勞動時間、限額工作成果、連續(xù)性工作等勞動管理的限制，被上訴人向某某每天是否接受上訴人個體工商戶易光某的雇請，完全由被上訴人向某某決定，上訴人個體工商戶沒有任何約束方式，是一種臨時性松散型的雇傭關(guān)系。③被上訴人向某某在雇傭活動過程中，上訴人個體工商戶易光某雖然提供了工作設(shè)備、生活條件等，完全是餐館經(jīng)營特殊性使然，因必須接受衛(wèi)生監(jiān)督，并不是為了給被上訴人向某某提供勞動關(guān)系所要求的勞動條件，臨時雇工或者不臨時雇工也要求滿足食品衛(wèi)生監(jiān)督要求。④被上訴人向某某在雇傭活動過程中受傷客觀存在，但不能為了滿足工傷認(rèn)定的需要而泛化勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系。綜上，上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某之間只存在勞務(wù)關(guān)系，而非勞動關(guān)系。被上訴人向某某辯稱，上訴人個體工商戶易光某具備經(jīng)營中型餐館的準(zhǔn)入資格，同時也具備招收用人的主體資格。上訴人個體工商戶易光某為被上訴人向某某辦理從業(yè)人員健康許可證，是適格的餐飲勞動者。被上訴人向某某在原審提交湖北省巴東縣人民法院（2015）鄂巴東刑初字第00155號刑事判決書、巴東縣人民醫(yī)院診斷證明書、入院證、調(diào)查筆錄、易光某在第一次仲裁庭審中作為證人的陳述和第二次仲裁開庭陳述、原審法院陳述均證實被上訴人向某某自2014年2月10日至2014年12月26日在四季坪幼兒園開辦的師生食堂從事餐飲勞動，該幼兒園的師生食堂由上訴人個體工商戶易光某開辦，勞動期間勞動條件、生活條件、工作安排由上訴人個體工商戶易光某提供與安排，工資由上訴人個體工商戶易光某支付，因此，被上訴人向某某為上訴人個體工商戶易光某提供了業(yè)務(wù)勞動，上訴人個體工商戶易光某為被上訴人向某某支付了勞動報酬，雙方形成了緊密的人身和經(jīng)濟(jì)依附性。依照《中華人民共和國勞動法》第二條、第三條，《中華人民共和國勞動合同法》第七條、第十條，《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條、第二條的規(guī)定，被上訴人向某某與上訴人個體工商戶易光某存在事實勞動關(guān)系。鑒于此，請求二審法院駁回上訴人個體工商戶易光某的訴訟請求。個體工商戶易光某向一審法院起訴請求：判令原、被告間不存在勞動關(guān)系。一審法院認(rèn)定事實：2012年8月16日，巴東縣衛(wèi)生局給易光某辦理了餐飲服務(wù)許可證，許可證號為鄂餐證字2012第422823005021，經(jīng)營類別為中型餐館。2014年4月17日，巴東縣工商行政管理局官渡口工商所給易光某辦理了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，注冊號為422823600280866，經(jīng)營者為易光某，經(jīng)營范圍為中型餐館。2014年2月至2014年7月，個體工商戶易光某在巴東縣官渡口鎮(zhèn)四季坪小學(xué)二樓從事餐飲經(jīng)營活動。2014年8月，個體工商戶易光某將餐館遷至巴東縣官渡口鎮(zhèn)茅壩村七組。個體工商戶易光某在從業(yè)期間，主要為巴東縣官渡口鎮(zhèn)四季坪幼兒園的師生提供餐飲服務(wù)。從2014年2月10日至同年7月10日、2014年8月26日至同年12月26日，被告向某某在個體工商戶易光某開辦的餐館從事廚房炊事工作，雙方?jīng)]有簽訂書面勞動合同。雙方口頭約定月工資1500元，如被告有事不能來上班需給易光某請假，如請假一天則按每天50元扣減工資，當(dāng)月的工資在下個月的1號結(jié)清。被告向某某工作期間的勞動工具由易光某提供，工資由易光某發(fā)放。被告向某某的勞動行為受原告?zhèn)€體工商戶易光某的管理和約束。2014年12月26日7時許，被告向某某在原告?zhèn)€體工商戶易光某開辦的餐館清洗揉面機(jī)的過程中，右手被揉面機(jī)絞傷。易光某請人將被告向某某送往醫(yī)院治療。爾后，易光某為支付被告向某某醫(yī)療費用，遂生編造交通事故騙取保險費之念。易光某編造其駕鄂Ｑ×××××8號小型客車從官渡口鎮(zhèn)茅壩村送被告向某某至官渡口集鎮(zhèn)看望其病危的母親，官渡口××村××一組一轉(zhuǎn)彎路段時，車門不慎打開，坐在副駕駛位置的被告向某某被甩出車外，右手受傷骨折。易光某將騙取保險費之念告知被告向某某，被告向某某為了得到及時治療，同意配合易光某騙取保險費用。后保險公司、交警部門在對向某某調(diào)查時，向某某按易光某編造的事實予以陳述，交警部門依據(jù)編造的事實，作出了易光某負(fù)交通事故全部責(zé)任的道路交通事故認(rèn)定書。陽光財產(chǎn)保險股份有限公司巴東支公司基于編造的交通事故，于2015年1月28日給易光某支付保險理賠款10000元。易光某與被告向某某因治療、賠償事宜發(fā)生爭執(zhí)，被告向某某于2015年5月4日到公安機(jī)關(guān)投案自首，將編造交通事故騙取保險費用的事實如實進(jìn)行了供述。巴東縣公安局偵查終結(jié)后，于2015年8月24日移送到巴東縣人民檢察院審查起訴，巴東縣人民檢察院于2015年11月30日向巴東縣人民法院提起公訴，巴東縣人民法院于2016年4月6日作出（2015）鄂巴東刑初字第00155號刑事判決書，判決易光某犯保險詐騙罪，判處拘役六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣10000元；向某某犯保險詐騙罪，免予刑事處罰；詐騙的保險金10000元，予以追繳，返還給陽光財產(chǎn)保險股份有限公司巴東支公司(已返還)。2016年9月29日，被告向某某作為申請人，以巴東縣官渡口鎮(zhèn)四季坪幼兒園、個體工商戶易光某作為被申請人向巴東縣勞動人事爭議仲裁委員會提出仲裁申請，要求確認(rèn)申請人向某某與被申請人之間存在勞動關(guān)系。巴東縣勞動人事爭議仲裁委員會于2016年11月21日作出巴勞人仲字〔2016〕72號《仲裁裁決書》，裁決確認(rèn)被告向某某與被申請人易光某之間存在勞動關(guān)系。送達(dá)后，原告?zhèn)€體工商戶易光某不服，于2016年12月7日起訴，要求依法確認(rèn)雙方不存在勞動關(guān)系。一審法院認(rèn)為：勞動關(guān)系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者接受用人單位的管理并提供勞動，用人單位支付報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。原勞動和社會保障部勞社部發(fā)（2005）12號《關(guān)于確定勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》規(guī)定：“一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情況的，勞動關(guān)系成立：(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者接受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”根據(jù)雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)，原告是依法成立的個體工商戶，具備合法用工主體資格。被告向某某也具備勞動者主體資格。自2014年2月10日起至2014年7月10日止、2014年8月26日起至2014年12月26日止被告向某某在原告?zhèn)€體工商戶易光某經(jīng)營的餐館做工并由原告給被告支付了工資，被告的勞動工具、勞動條件均由原告提供，被告的勞動行為受原告的管理與約束，雙方之間存在管理與被管理的人身依附關(guān)系，且被告的勞動是原告業(yè)務(wù)的組成部分，故雙方雖未簽訂正式書面勞動合同，但雙方形成事實上的勞動關(guān)系。因此，雙方之間自2014年2月10日起至2014年7月10日止、2014年8月26日起至2014年12月26日止構(gòu)成勞動關(guān)系。原告要求確認(rèn)雙方之間不存在勞動關(guān)系的理由不成立。向某某和易光某在向某某受傷后，共同騙取保險賠償款，后被告向某某又向公安機(jī)關(guān)自首，公安機(jī)關(guān)立案偵查，故被告向某某申請仲裁的時效中斷，刑事案件處理完畢后又重新起算時效，故被告向某某申請仲裁沒有超過仲裁時效。判決：原告?zhèn)€體工商戶易光某與被告向某某之間自2014年2月10日起至2014年7月10日止、2014年8月26日起至2014年12月26日止存在勞動關(guān)系。案件受理費10元，由原告?zhèn)€體工商戶易光某負(fù)擔(dān)。二審期間，上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某均未向本院提交新的證據(jù)。本院審理查明，原判查明的事實屬實，本院予以確認(rèn)。
上訴人個體工商戶易光某因與被上訴人向某某勞動爭議一案，不服湖北省巴東縣人民法院（2016）鄂2823民初2167號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年4月21日立案后，依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：本案爭議焦點為上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某是否成立事實勞動關(guān)系。所謂事實勞動關(guān)系，是指用人單位與勞動者沒有訂立書面合同，但雙方實際履行了勞動權(quán)利義務(wù)而形成的勞動關(guān)系，其基本特征是：勞動者為用人單位提供勞動、接受用人單位管理、遵守用人單位的勞動紀(jì)律、獲得用人單位的勞動報酬、受到用人單位的勞動保護(hù)。本案中，上訴人系經(jīng)合法登記從事餐飲業(yè)的個體工商戶，具備勞動法規(guī)定的用工主體資格，被上訴人向某某受上訴人雇請從事廚房炊事工作，其受上訴人個體工商戶易光某的工作安排和管理，客觀上存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的隸屬關(guān)系。因此，上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系完全符合事實勞動關(guān)系的基本特征，原審判決確認(rèn)上訴人個體工商戶易光某與被上訴人向某某成立事實勞動關(guān)系正確，本院予以維持。上訴人個體工商戶易光某以無書面勞動合同、無工資發(fā)放表、無工作證件、無連續(xù)用工形式以及其與被上訴人向某某之間無人身依附性和經(jīng)濟(jì)依賴性等為由否認(rèn)與被上訴人向某某成立勞動關(guān)系的理由不能成立，本院不予支持。綜上，原審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，判處適當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費10元，由上訴人個體工商戶易光某負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長　　劉開平
審判員　　韓艷芳
審判員　　覃恩洲

書記員：胡楓