山西省盂縣人民檢察院

不起訴決定書

盂檢刑刑不訴〔2020〕33號

被不起訴人周某某，男，1954年**月**日出生，居民身份證號碼1403221954********，漢族，小學文化，黨員，戶籍所在地山西省陽泉市盂縣****村，住本村。2019年9月23日因涉嫌非法經營罪被盂縣公安局刑事拘留，10月22日被取保候審。

本案由盂縣公安局偵查終結，以被不起訴人周某某涉嫌非法經營罪，于2020年5月20日移送審查起訴。

盂縣公安局移送審查起訴認定：

2016年3月份至2017年4月份期間,周某某伙同楊某某每人出資10萬元在盂縣****耐火廠院內(楊某某的耐火廠)搭建簡易房,購買50噸油罐一個、加油機一臺，用于非法經營柴油。該二人在經營期間，楊某某負責購進柴油，周某某負責招攬社會車輛進行加油。在未經相關部門審批以及未取得危險化學品經營許可證的情況下,?從平定縣郭某某、山東省****化工有限公司處以每噸3000元至4980元不等的價格購進柴油810.435噸，購進金額為3674792.20元，并向胡某甲（冀A*****、冀A*****）、胡某乙（冀A*****、晉C*****）、胡某丙（晉C*****）等社會不特定的車輛非法銷售柴油,銷售柴油總金額為3919987.61元，非法獲利245195.41元。

經本院審查并退回補充偵查，本院仍然認為公安機關認定的犯罪事實不清、證據不足，現(xiàn)有證據不能證明楊某某、周某某的行為涉嫌非法經營罪，不符合起訴條件。《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規(guī)定，非法經營罪是指違反國家規(guī)定，非法經營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。本案中，楊某某、周某某于2016年3月至2017年4月無證經營柴油，但公安機關立案后，未扣押其經營的柴油，也未進行閉杯閃點鑒定，不能確定其經營的柴油是否屬于危險化學品（經鑒定柴油閉杯閃點小于等于60屬于危險化學品）。根據國務院《危險化學品安全管理條例》，國家對危險化學品實施經營許可制度，應當取得經營許可證方能經營，否則屬于非法經營行為。最高法《關于準確理解和使用刑法中“國家規(guī)定"的有關問題的通知》明確指出：根據刑法第96條規(guī)定，刑法中的“國家規(guī)定”是指全國人大及其常務會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。雖然商務部《中華人民共和國成品油市場管理辦法》第三條：“國家對成品油經營實行許可制度”。第三十八條“成品油經營企業(yè)應當依法經營，禁止下列行為：（一）無證無照、證照不符或超范圍經營；……”。該《辦法》對未經行政主管部門批準擅自從事成品油的經營活動的行為做了禁止性規(guī)定，但該《辦法》僅僅是部門規(guī)章，不是國家規(guī)定，未經許可設立加油站零售閃點大于60的柴油，雖屬無證經營，但該種柴油并非法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品或其他限制買賣物品，并未侵犯國家特許、限制買賣物品和經營許可證的市場管理秩序，因此不構成非法經營罪。依照《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第三百六十七條第二款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對周某某不起訴。

盂縣人民檢察院

2020年6月17日

（院印）