原告：上?；浬夏衬巢惋嬘邢薰?，住所地上海市徐匯區(qū)。
　　法定代表人：韋依廷，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：俞帥斌，上海市嘉華律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：朱琳，上海市嘉華律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。
　　被告：徐國(guó)興，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。
　　委托訴訟代理人：任文娟，上海森葉律師事務(wù)所律師。
　　原告上?；浬夏衬巢惋嬘邢薰?以下簡(jiǎn)稱粵上某某公司)與被告徐國(guó)興企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，本院于2018年1月7日立案后，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2019年2月22日、5月27日兩次公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。粵上某某公司委托訴訟代理人俞帥斌、朱琳，徐國(guó)興委托訴訟代理人任文娟到庭參加兩次訴訟。審理中，當(dāng)事人合意延長(zhǎng)簡(jiǎn)易程序?qū)徖砥谙拗亮鶄€(gè)月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　粵上某某公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.徐國(guó)興支付粵上某某公司承包費(fèi)2,659,545元(暫計(jì)自2018年2月1日起至2019年2月22日止)；2.徐國(guó)興支付粵上某某公司物業(yè)費(fèi)104,513元(暫計(jì)自2018年2月1日起至2019年2月22日止);3.徐國(guó)興賠償粵上某某公司損失783,340元。
　　審理中，粵上某某公司將上述全部訴訟請(qǐng)求變更為：1.確認(rèn)粵上某某公司與徐國(guó)興于2016年5月1日簽訂的《餐飲飯店承包合同》于2018年8月16日解除；2.徐國(guó)興支付粵上某某公司2017年11月1日至2018年8月16日承包費(fèi)1,041,792元；3.徐國(guó)興支付粵上某某公司2018年8月16日至2018年9月30日房屋占用費(fèi)324,999元(=216,666元/30日×45日)。
　　事實(shí)和理由：2016年5月1日，粵上某某公司與徐國(guó)興簽訂《餐飲飯店承包合同》，約定粵上某某公司將上海市徐匯區(qū)欽州北路XXX號(hào)一、二層飯店用于徐國(guó)興經(jīng)營(yíng)餐飲，經(jīng)營(yíng)期限自2016年5月1日至2022年4月30日；2016年5月1日至2018年4月30日，承包費(fèi)為2,500,000元/年，2018年5月1日至2020年4月30日，承包費(fèi)為2,600,000元/年；付款方式以先付后用，徐國(guó)興應(yīng)于每月5號(hào)以前向粵上某某公司支付當(dāng)月承包費(fèi)。徐國(guó)興自2017年11月起，開(kāi)始拖欠粵上某某公司承包費(fèi)，自2018年7月21日起，徐國(guó)興再未支付任何應(yīng)付及拖欠的承包費(fèi)。此外，合同履行過(guò)程中，徐國(guó)興將案涉飯店擅自轉(zhuǎn)包。2018年8月16日，粵上某某公司向徐國(guó)興送達(dá)律師函，宣告《餐飲飯店承包合同》即日解除，限徐國(guó)興三日內(nèi)，向粵上某某公司支付拖欠的承包費(fèi)合計(jì)1,069,197元。合同解除后，徐國(guó)興于2018年9月30日方搬離案涉飯店，應(yīng)支付粵上某某公司合同解除后的房屋占用費(fèi)324,999元。
　　徐國(guó)興辯稱，其一，粵上某某公司并未書(shū)面告知飯店有無(wú)證照，而是在交付案涉房屋后承諾其證照齊全。徐國(guó)興經(jīng)營(yíng)過(guò)程中方得知無(wú)法辦理排水許可證，導(dǎo)致案涉《餐飲飯店承包合同》客觀上無(wú)法繼續(xù)履行?；浬夏衬彻疚聪蛐靽?guó)興移交可以作為飯店經(jīng)營(yíng)使用的房屋，構(gòu)成根本違約。其二，粵上某某公司未提供完整的證照，且始終未解決房屋質(zhì)量問(wèn)題，粵上某某公司違約在先。2018年1月至7月，徐國(guó)興支付部分承包費(fèi)合計(jì)865,000元，其中包括徐國(guó)興配偶陸某向粵上某某公司股東何某某支付的300,000元。徐國(guó)興拖欠部分承包費(fèi)系行使先履行抗辯權(quán)。其三，案涉飯店于2018年7月31日由出租人上海銘言企業(yè)管理集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱銘言集團(tuán)公司)收回。2018年7月31日后，徐國(guó)興并未占有、使用該飯店。徐國(guó)興無(wú)需向粵上某某公司支付房展占用費(fèi)。其四，銘言集團(tuán)公司出具的《解除通知書(shū)》載明限期搬離的最后時(shí)間為2018年7月31日。故徐國(guó)興認(rèn)為，確認(rèn)解除案涉《餐飲飯店承包合同》的時(shí)間應(yīng)為2018年7月31日。
　　針對(duì)徐國(guó)興辯稱，粵上某某公司發(fā)表如下補(bǔ)充意見(jiàn)：粵上某某公司并未授權(quán)股東何某某代收承包費(fèi)，陸某向何某某支付的300,000元，與本案無(wú)涉；合同履行過(guò)程中，辦理排水許可證并非粵上某某公司的法定或約定義務(wù)。實(shí)際情況是，粵上某某公司積極配合徐國(guó)興辦理排水許可證，但因徐國(guó)興自身原因未能取得排水許可證。
　　本院認(rèn)定事實(shí)如下：
　　2014年6月24日，粵上某某公司成立，營(yíng)業(yè)期限自2014年6月24日至2022年6月23日，經(jīng)營(yíng)范圍為中型飯店(含熟食鹵味)。
　　2016年5月1日，粵上某某公司與徐國(guó)興簽訂《餐飲飯店承包合同》，約定：粵上某某公司將位于上海市徐匯區(qū)欽州北路XXX號(hào)一、二層飯店(面積1642平方米)的經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給徐國(guó)興，由徐國(guó)興用來(lái)經(jīng)營(yíng)餐飲；飯店內(nèi)設(shè)備同時(shí)交由徐國(guó)興管理使用，但是所有權(quán)仍然歸粵上某某公司所有；飯店內(nèi)員工關(guān)系由徐國(guó)興全權(quán)招聘并與徐國(guó)興建立勞動(dòng)關(guān)系，與粵上某某公司無(wú)關(guān)；承包期限為6年，即自2016年5月1日起至2022年4月30日止；原粵上某某公司財(cái)務(wù)章交由徐國(guó)興保管，財(cái)務(wù)章只可作為餐廳正常經(jīng)營(yíng)使用，徐國(guó)興不得私自做他用；該合同的設(shè)備保證金為500,000元；設(shè)備保證金的保證范圍包括但不限于設(shè)備損壞或者該合同項(xiàng)下其他違約行為；期限屆滿，在徐國(guó)興向粵上某某公司交清了全部應(yīng)付的承包費(fèi)用、物業(yè)管理費(fèi)及因該合同行為所產(chǎn)生的一切費(fèi)用，并按該合同規(guī)定承擔(dān)向粵上某某公司交還經(jīng)營(yíng)權(quán)以及設(shè)備并解決員工可能涉及的糾紛等和該合同所約定或者可能產(chǎn)生的其他責(zé)任后5日內(nèi)，粵上某某公司向徐國(guó)興無(wú)條件退還保證金；2016年5月1日至2018年4月30日，承包費(fèi)為2,500,000元，2018年5月1日至2020年4月30日，承包費(fèi)為2,600,000元，2020年5月1日至2022年4月30日，承包費(fèi)為2,650,000元；付款方式以先付后用，徐國(guó)興應(yīng)于每月5號(hào)以前向粵上某某公司支付當(dāng)月承包費(fèi)；徐國(guó)興在承包期限享有餐館內(nèi)設(shè)施的專用權(quán)；徐國(guó)興不得將餐館轉(zhuǎn)包，如徐國(guó)興違約，粵上某某公司可單方面強(qiáng)制終止合約并立即收回此商鋪，徐國(guó)興需賠償粵上某某公司因此行為造成的一切損失；若遇徐國(guó)興欠交承包費(fèi)或物業(yè)管理費(fèi)等超過(guò)1個(gè)月，粵上某某公司有權(quán)提前解除該合同，并按該條第2款的規(guī)定執(zhí)行；在粵上某某公司以傳真或信函等書(shū)面方式通知徐國(guó)興之日起，該合同自動(dòng)終止；該合同提前終止或有效期屆滿，徐國(guó)興應(yīng)于終止之日或期限屆滿之日移交經(jīng)營(yíng)權(quán)并將其返還粵上某某公司；徐國(guó)興逾期不移交或不返還設(shè)備設(shè)施的，應(yīng)向粵上某某公司加倍支付承包費(fèi)，但粵上某某公司有權(quán)書(shū)面通知徐國(guó)興其不接受雙倍承包費(fèi)，并有權(quán)收回餐館經(jīng)營(yíng)權(quán)，強(qiáng)行將餐館內(nèi)的物品搬離餐館，且不負(fù)保管責(zé)任；粵上某某公司以書(shū)面形式在合同簽訂明確告知徐國(guó)興該合同標(biāo)的物的相關(guān)權(quán)證情況，并確認(rèn)徐國(guó)興對(duì)合同標(biāo)的物現(xiàn)狀已全部了解，確認(rèn)標(biāo)的物具備安全生產(chǎn)條件，徐國(guó)興承包后因本身產(chǎn)生所需辦理的相關(guān)手續(xù)由徐國(guó)興負(fù)責(zé)；等等。
　　2016年10月30日，韋依廷出具收條，載明：收到陸某付給其本人設(shè)備押金500,000元及租金押金208,333元。2017年12月11日，陸某向粵上某某公司股東何某某支付300,000元。
　　2018年1月3日，花某某支付韋依廷200,000元。同年3月30日，花某某支付韋依廷150,000元。同年5月2日，花某某支付韋依廷15,000元。同月21日，花某某支付韋依廷15,000元。同年6月20日，花某某支付韋依廷90,000元。同年7月12日，花某某支付韋依廷10,000元。同月21日，花某某支付韋依廷50,000元。以上合計(jì)565,000元。
　　2018年7月27日，銘言集團(tuán)公司委托遠(yuǎn)聞(上海)律師事務(wù)所向粵上某某公司制發(fā)《解除通知書(shū)》，載明：雙方2012年5月7日簽訂的《房屋租賃合同》于2018年7月27日解除；粵上某某公司應(yīng)支付拖欠的租金共計(jì)822,066元及違約金375,000元；粵上某某公司必須于2018年7月31日前搬離租賃房屋，將符合正常使用狀態(tài)的租賃房屋和附屬設(shè)施、設(shè)備無(wú)條件返還給銘言集團(tuán)公司；逾期未搬的，銘言集團(tuán)公司有權(quán)直接收回租賃房屋，房屋內(nèi)所有設(shè)備物品視為粵上某某公司放棄權(quán)利，由銘言集團(tuán)公司任意處置；等等。
　　2018年8月，粵上某某公司委托上海達(dá)賢律師事務(wù)所向徐國(guó)興戶籍地及承包經(jīng)營(yíng)地寄發(fā)律師函(收件人均為徐國(guó)興)，載明：2018年2月起，粵上某某公司未再收到徐國(guó)興支付的承包費(fèi)，截至2018年8月，徐國(guó)興拖欠粵上某某公司的承包費(fèi)已到1,069,197元；律師代表委托人正告如下：1、徐國(guó)興在收到該律師函之日起，粵上某某公司與徐國(guó)興的《餐飲飯店承包合同》即告解除；2、限徐國(guó)興于三日內(nèi)，向粵上某某公司支付拖欠的承包費(fèi)合計(jì)1,069,197元；3、限徐國(guó)興于2018年8月20日前，結(jié)清員工工資、公用事業(yè)費(fèi)及物業(yè)費(fèi)，歸還屬于粵上某某公司的印章，搬離上海市徐匯區(qū)欽州北路XXX號(hào)一、二層飯店，并將飯店恢復(fù)承包前狀態(tài)；等等。上述信件于2018年8月16日送達(dá)。
　　2018年11月3日，上海市徐匯區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱徐匯區(qū)仲裁會(huì))就石某某與粵上某某公司一案作出裁決書(shū)，載明：石某某表示其最后出勤至2018年8月22日，粵上某某公司自2018年8月23日起不再正常運(yùn)營(yíng)，通知石某某房?jī)r(jià)，2018年8月25日是發(fā)薪日，但粵上某某公司負(fù)責(zé)人未出現(xiàn)，粵上某某公司于2018年8月26日召集員工開(kāi)會(huì)，告知石某某，酒店暫停運(yùn)營(yíng)，要和房東調(diào)解，之后員工繼續(xù)去店里解決伙食，2018年8月31日酒店正式關(guān)閉；徐匯區(qū)仲裁會(huì)根據(jù)石某某在庭審中的陳述確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間為2018年4月30日至2018年8月31日；等等。
　　2019年1月至3月，謝某某、王某某、包某某、胡某某、陳某某、劉某某等六人與粵上某某公司勞務(wù)合同糾紛六案先后達(dá)成調(diào)解協(xié)議?；衬尘鳛榈谌藚⒓由鲜隽冈V訟，并自愿支付上述六人勞務(wù)費(fèi)若干，粵上某某公司對(duì)上述六人不承擔(dān)任何法律責(zé)任。2019年5月7日，上海市水務(wù)局出具告知書(shū)，載明：上海市欽州北路XXX號(hào)華京商務(wù)大廈的排水許可證已于2017年1月18日到期，逾期未辦理新證；不得設(shè)置餐飲，若需設(shè)置，另行申報(bào)；等等。
　　審理中，雙方一致確認(rèn)：2018年1月至7月，花某某支付韋依廷的565,000元，系徐國(guó)興支付粵上某某公司2018年1月至7月的部分承包費(fèi)。徐國(guó)興陳述：其委托花某某經(jīng)營(yíng)該飯店，并未擅自轉(zhuǎn)包。
　　以上事實(shí)，除當(dāng)事人陳述外，另有《餐飲飯店承包合同》、律師函及快遞憑證、民事調(diào)解書(shū)若干、徐匯區(qū)仲裁會(huì)裁決書(shū)、《解除通知書(shū)》、花某某建設(shè)銀行個(gè)人活期賬戶交易明細(xì)、收條等證據(jù)證明，本院予以確認(rèn)。在案其他證據(jù)，或者欠缺形式要件，或者與本案無(wú)涉，本院不予確認(rèn)。
　　審理中，徐國(guó)興為證實(shí)案涉飯店被出租人銘言集團(tuán)公司于2018年7月31日收回，向本院提交了張貼封條的照片?；浬夏衬彻颈硎緦?duì)此不知情，無(wú)法確認(rèn)張貼封條的具體時(shí)間。本院結(jié)合《解除通知書(shū)》及當(dāng)事人陳述，對(duì)案涉飯店被張貼封條的事實(shí)予以確認(rèn)。本院注意到，封條上的時(shí)間為2018年8月。
　　本院認(rèn)為，粵上某某公司與徐國(guó)興于2016年5月1日簽訂的《餐飲飯店承包合同》是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不存在合同法第五十二條所列無(wú)效情形，雙方均應(yīng)恪守。鑒于訴爭(zhēng)《餐飲飯店承包合同》明確約定，徐國(guó)興經(jīng)營(yíng)過(guò)程中需要使用粵上某某公司印章，故本院確認(rèn)粵上某某公司和徐國(guó)興之間系企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同關(guān)系。
　　根據(jù)粵上某某公司與徐國(guó)興的訴辯稱，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要在于：一、徐國(guó)興以無(wú)法辦理排水許可證等為由行使先履行抗辯權(quán)是否成立？二、案涉《餐飲飯店承包合同》解除的時(shí)間？三、粵上某某公司主張的承包費(fèi)及房屋占有費(fèi)有無(wú)相應(yīng)依據(jù)？
　　關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，即徐國(guó)興以無(wú)法辦理排水許可證等為由行使先履行抗辯權(quán)是否成立？本院認(rèn)為，首先，徐國(guó)興提供的證據(jù)僅能證明排水有效期截至2017年1月18日，逾期未辦理新證。在案證據(jù)并不能證實(shí)案涉飯店無(wú)法辦理排水許可證。其次，案涉《餐飲飯店承包合同》約定徐國(guó)興承包后因本身生產(chǎn)所需辦理的相關(guān)手續(xù)由徐國(guó)興負(fù)責(zé)，故粵上某某公司并不承擔(dān)因未申請(qǐng)續(xù)展排水許可證所產(chǎn)生的法律責(zé)任。再者，即使案涉飯店無(wú)法辦理排水許可證，作為行政相對(duì)人承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的也不應(yīng)是承包人徐國(guó)興。徐國(guó)興未舉證證明案涉飯店無(wú)法辦理排水許可證導(dǎo)致其無(wú)法排水并對(duì)其經(jīng)營(yíng)造成影響，未舉證證明行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)該飯店或其本人作出相應(yīng)行政處罰。遑論，2017年1月18日至2018年7月31日，案涉飯店仍處于經(jīng)營(yíng)狀態(tài)。最后，徐國(guó)興關(guān)于案涉飯店房屋質(zhì)量問(wèn)題的答辯意見(jiàn)，因無(wú)相應(yīng)證據(jù)支持，本院不予采信。綜上所述，徐國(guó)興以無(wú)法辦理排水許可證等為由行使先履行抗辯權(quán)不能成立。
　　關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二，即案涉《餐飲飯店承包合同》解除的時(shí)間？徐國(guó)興在本案中辯稱應(yīng)以出租人銘言集團(tuán)公司通知搬離案涉飯店的最后時(shí)間2018年7月31日作為案涉《餐飲飯店承包合同》解除的時(shí)間，對(duì)此，本院認(rèn)為，案涉《餐飲飯店承包合同》并未約定以案外人出租人通知搬離作為合同解除或終止的事由。徐國(guó)興以出租人通知最后搬離時(shí)間作為解除合同的時(shí)間并無(wú)相應(yīng)依據(jù)。徐國(guó)興也未提供證據(jù)證實(shí)其于2018年7月31日通知粵上某某公司解除合同，遑論在案證據(jù)并不能證明粵上某某公司在2018年7月31日前存在根本違約行為。故徐國(guó)興辯稱案涉《餐飲飯店承包合同》解除的時(shí)間為2018年7月31日，無(wú)相應(yīng)依據(jù)。如前所述，徐國(guó)興行使先履行抗辯權(quán)不能成立，其拖欠承包費(fèi)行為符合合同解除的約定情形，甚至也構(gòu)成根本違約。此外，徐國(guó)興關(guān)于其委托經(jīng)營(yíng)案涉飯店的陳述與花某某以自己名義支付承包費(fèi)，且以自己名義參與勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解的事實(shí)相悖，徐國(guó)興也未舉證證明其與花某某系委托關(guān)系。故徐國(guó)興擅自轉(zhuǎn)包具有高度可能性?；浬夏衬彻締畏酵ㄖ獬贤邢鄳?yīng)依據(jù)，故本院確定案涉《餐飲飯店承包合同》于2018年8月16日解除。
　　關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)三，即粵上某某公司主張的承包費(fèi)及房屋占有費(fèi)有無(wú)相應(yīng)依據(jù)？陸某向何某某支付300,000元，在案證據(jù)并不能反映系支付粵上某某公司承包費(fèi)，本院不予確認(rèn)?；浬夏衬彻局鲝?017年11月1日至2018年8月16日承包費(fèi)1,041,792元，該金額略低于徐國(guó)興應(yīng)付承包費(fèi)2,011,823元與已付承包費(fèi)965,426元的差額，本院予以支持。粵上某某公司主張2018年8月16日至2018年9月30日房屋占用費(fèi)324,999元，本院評(píng)判如下：首先，徐國(guó)興并未舉證證明其向粵上某某公司移交案涉飯店及其設(shè)備的事實(shí)，徐國(guó)興應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。故本院對(duì)于粵上某某公司主張房屋占用費(fèi)的期間予以確認(rèn)。其次，案涉飯店被張貼封條并不能證實(shí)徐國(guó)興已完全失去對(duì)該飯店的占有、使用。在案證據(jù)證實(shí)案涉飯店被張貼封條后，徐國(guó)興繼續(xù)經(jīng)營(yíng)該飯店一段時(shí)間具有高度可能性。再者，案涉《餐飲飯店承包合同》約定徐國(guó)興逾期不移交或不返還設(shè)備設(shè)施的，應(yīng)向粵上某某公司加倍支付承包費(fèi)。該約定可以作為粵上某某公司按照高于承包費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)主張房屋占有費(fèi)的依據(jù)。最后，在案證據(jù)證實(shí)徐國(guó)興于2018年8月31日前已不再經(jīng)營(yíng)，且粵上某某公司已于此前主張單方解除合同。故粵上某某公司應(yīng)當(dāng)于解除后及時(shí)通知徐國(guó)興搬離，逾期不搬離的，及時(shí)采取措施予以止損。本院綜合上述事實(shí)及各方過(guò)錯(cuò)，酌定徐國(guó)興應(yīng)支付粵上某某公司房屋占用費(fèi)280,000元。
　　關(guān)于粵上某某公司收取的設(shè)備保證金500,000元，因不符合合同約定的退還條件，本院在本案中不作處理。徐國(guó)興可另行主張。關(guān)于粵上某某公司收取的租金押金208,333元，應(yīng)折抵徐國(guó)興應(yīng)付等額承包費(fèi)。經(jīng)抵扣，徐國(guó)興仍應(yīng)支付粵上某某公司承包費(fèi)833,459元。
　　依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第九十三條第二款、第九十四條、第一百零七條、第一百零九條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定，判決如下：
　　一、上?；浬夏衬巢惋嬘邢薰九c徐國(guó)興于2016年5月1日簽訂的《餐飲飯店承包合同》于2018年8月16日解除；
　　二、徐國(guó)興于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上?；浬夏衬巢惋嬘邢薰境邪M(fèi)833,459元；
　　三、徐國(guó)興于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上海粵上某某餐飲有限公司房屋占用費(fèi)280,000元；
　　四、上?；浬夏衬巢惋嬘邢薰镜钠溆嘣V訟請(qǐng)求，本院不予支持。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)減半收取計(jì)8,568元，由上海粵上某某餐飲有限公司負(fù)擔(dān)1,157元，徐國(guó)興負(fù)擔(dān)7,411元。
　　如不服本判決，可以在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
　　
　　

審判員：孫建偉

書(shū)記員：張鈺丹