上訴人（原審被告）：武漢東方希望動(dòng)物營養(yǎng)有限公司，住所地：湖北省漢川市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)新河工業(yè)園路9號(hào)。
法定代表人：劉云貴，該公司董事長。
委托訴訟代理人：秦波、曹繼洪，系該公司職工。
被上訴人（原審原告）：萬某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省京山縣。
委托訴訟代理人：陳曉峰，湖北惠山律師事務(wù)所律師。

上訴人武漢東方希望動(dòng)物營養(yǎng)有限公司（簡稱希望公司）因與被上訴人萬某某買賣合同糾紛一案，不服湖北省漢川市人民法院(2017)鄂0984民初152號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年6月19日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人希望公司的委托訴訟代理人秦波、曹繼洪、被上訴人萬某某及其委托訴訟代理人陳曉峰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
希望公司上訴請求：撤銷一審判決，改判上訴人不承擔(dān)給付義務(wù)。本案訴訟費(fèi)由被上訴人負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1、一審認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，上訴人不應(yīng)承擔(dān)賠償給付義務(wù)。首先，上訴人以書面形式明確告知萬某某，禁止?fàn)I銷人員代收貨款，對于萬某某向黃濤轉(zhuǎn)款事宜，上訴人并不知情，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付義務(wù)。其次，根據(jù)萬某某2016年11月16日向上訴人提交的情況說明，其承認(rèn)兩次借款給黃濤，并收取700元利息。因此，萬某某與黃濤之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，一審判令上訴人承擔(dān)全部給付義務(wù)不當(dāng)。再次，一審以上訴人營銷經(jīng)理曹繼洪在公安機(jī)關(guān)的詢問筆錄確定黃濤收取客戶款項(xiàng)金額與事實(shí)不符。2、萬某某應(yīng)對其私自轉(zhuǎn)款行為所產(chǎn)生的后果承擔(dān)責(zé)任。3、一審適用法律錯(cuò)誤，上訴人不存在對黃濤代收萬某某貨款的默認(rèn)。首先，上訴人與萬某某之間并未簽訂書面合同，也無口頭合同。其次，上訴人對萬某某私自轉(zhuǎn)交貨款的行為并不知情，上訴人交付的貨物也并未直接交付給萬某某，不符合默許的條件。4、萬某某不是本案適格的原告。一審判決認(rèn)定萬某某借用謝明主的名義與上訴人發(fā)生交易，合同的主體是上訴人與謝明主。萬某某與謝明主、黃濤惡意串通損害上訴人的利益，該合同無效，交易中形成的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由其自行承擔(dān)。5、上訴人與萬某某事先簽訂了客戶告知書，明確告知禁止向上訴人之外的人轉(zhuǎn)款。上訴人與謝明主之間存在合同關(guān)系，與萬某某無關(guān)，黃濤在本案中不存在代理權(quán)。6、6萬多元款項(xiàng)是萬某某給黃濤的貨款還是個(gè)人借款一審沒有認(rèn)定清楚。
萬某某辯稱，1、希望公司主張?jiān)詴嫘问矫鞔_告知萬某某禁止?fàn)I銷員代收貨款，以及對原營銷員黃濤收貨款不知情，系歪曲事實(shí)。萬某某一審提交證據(jù)，萬某某經(jīng)黃濤賬戶給希望公司財(cái)務(wù)專用賬戶轉(zhuǎn)貨款達(dá)11筆，并由希望公司財(cái)務(wù)確認(rèn)后出具提貨單給萬某某，希望公司出具的對黃濤的對賬單也證明該事實(shí)。黃濤作為希望公司營銷員，系代理與被代理關(guān)系，希望公司雖然規(guī)定禁止?fàn)I銷員代收貨款，但其行為已經(jīng)對黃濤代收客戶貨款予以認(rèn)可，黃濤的代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任應(yīng)由希望公司承擔(dān)。2、萬某某與黃濤之間是客戶和營銷員的關(guān)系，不存在任何借款關(guān)系。黃濤留下的字據(jù)系公安機(jī)關(guān)在其家中找到，證明黃濤的犯罪事實(shí)，其給希望公司造成的損失應(yīng)由黃濤賠償，不影響希望公司繼續(xù)履行購銷合同義務(wù)。3、希望公司有規(guī)范的財(cái)務(wù)管理，其不可能在未查清金額的情況下將具體金額向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，萬某某請求希望公司給付2車貨是尊重事實(shí)。4、萬某某與希望公司有多年業(yè)務(wù)關(guān)系，雖然沒有簽訂書面合同，但雙方一直按交易習(xí)慣進(jìn)行交易，合同關(guān)系合法有效。5、希望公司認(rèn)為一審適用法律錯(cuò)誤，主張希望公司對黃濤的代收貨款行為不知情，不存在默許黃濤代收貨款的事實(shí)。但希望公司財(cái)務(wù)收到的貨款確實(shí)來自黃濤賬戶，其在收到黃濤轉(zhuǎn)來的貨款后，向萬某某出具了提貨單，且履行了9次發(fā)貨義務(wù)。請求維持一審判決。
萬某某向一審法院起訴請求：判令希望公司繼續(xù)履行合同，交付萬某某已付貨款60600元的飼料，由希望公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：萬某某、希望公司雙方長期存在業(yè)務(wù)往來，萬某某借用第三人謝明主的身份證在希望公司開戶，與希望公司每月發(fā)生兩到三次買賣飼料的交易。在2016年7月前，雙方的買賣交易均系通過希望公司指定的銀行代扣貨款后，再由希望公司通知萬某某收貨。2016年7月，希望公司通知萬某某，由于代扣貨款的農(nóng)村商業(yè)銀行系統(tǒng)升級，需要收取手續(xù)費(fèi)，于是要求萬某某重新辦理一張中國農(nóng)業(yè)銀行的銀行卡，但萬某某因往返農(nóng)行不方便，故沒有辦理。此時(shí)希望公司的業(yè)務(wù)員黃濤便向萬某某提出，可以由其幫忙代收貨款再轉(zhuǎn)給希望公司后，安排發(fā)貨。萬某某遂于2016年9月26日至2016年11月3日期間，11次向希望公司的業(yè)務(wù)員黃濤轉(zhuǎn)款共計(jì)255681元以購買希望公司的貨物，其間萬某某除2016年10月18日、10月22日兩筆給付的貨款共60600元沒有收到貨物外，其他給付的貨款均已收到貨物。2016年11月，萬某某知曉了希望公司的業(yè)務(wù)員黃濤攜款離開公司，故訴至一審法院。
一審法院認(rèn)為，萬某某、希望公司之間雖未簽訂書面買賣合同，但雙方均按交易習(xí)慣積極履行合同義務(wù)，合同成立，合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。雙方在履行合同時(shí)雖然約定了付款方式，但雙方在實(shí)際的交易過程中并未嚴(yán)格實(shí)施該項(xiàng)約定。萬某某、希望公司在知道其業(yè)務(wù)員黃濤代為收取客戶貨款的情況下，并未明確表示反對，且還在收到業(yè)務(wù)員黃濤代收的萬某某貨款后，向萬某某履行發(fā)貨義務(wù)，該行為應(yīng)視為對付款方式的更改及對其業(yè)務(wù)員黃濤代理行為的追認(rèn)。在萬某某基于信賴，向希望公司的業(yè)務(wù)員黃濤履行了支付貨款60600元的合同義務(wù)后，希望公司理應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行的責(zé)任。判決：希望公司于本判決生效之日起十日內(nèi)交付給萬某某價(jià)值為60600元的配合飼料貨物。案件受理費(fèi)1315元，由希望公司負(fù)擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。對當(dāng)事人二審爭議的事實(shí)，根據(jù)本案證據(jù)及二審?fù)彶槊魇聦?shí)，本院認(rèn)定如下：1、萬某某與希望公司之間是否存在買賣合同關(guān)系。萬某某最初在希望公司開立有購貨賬戶，與希望公司存在買賣飼料的合同關(guān)系。萬某某后來借用謝明主的身份在希望公司開立購貨賬戶，繼續(xù)在希望公司購買飼料。謝明主在一審?fù)彆r(shí)出庭作證，其證言可以證明上述事實(shí)，也明確陳述謝明主與希望公司沒有實(shí)際業(yè)務(wù)往來。雖然萬某某與希望公司之間沒有簽訂書面買賣合同，且萬某某后來借用謝明主的身份與希望公司進(jìn)行買賣合同交易，但根據(jù)本案查明的事實(shí)及證據(jù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定萬某某與希望公司之間存在事實(shí)上的買賣合同關(guān)系。2、萬某某支付給希望公司營銷員黃濤的60600元是否屬于貨款。萬某某提交證據(jù)證明向黃濤賬戶共計(jì)匯款11筆，其中9筆黃濤均轉(zhuǎn)入希望公司賬戶，最后2筆共計(jì)30300元匯款黃濤沒有轉(zhuǎn)入希望公司賬戶。雖然希望公司提交的《告客戶書》可以證明公司禁止?fàn)I銷員代收貨款，但在實(shí)際交易過程中，黃濤提出由其代萬某某將貨款轉(zhuǎn)入公司賬戶，萬某某按其建議將貨款轉(zhuǎn)入黃濤賬戶后，黃濤將前9筆貨款轉(zhuǎn)入希望公司賬戶，經(jīng)希望公司財(cái)務(wù)審核后開出提貨單，由黃濤與萬某某派出的司機(jī)共同辦理了提貨手續(xù)。因此，在實(shí)際交易中希望公司并未嚴(yán)格按照其規(guī)定辦理，對黃濤違反公司規(guī)定的行為并沒有制止并及時(shí)告知萬某某，萬某某在9筆匯款均順利提貨的情況下，有理由相信黃濤的行為得到希望公司的認(rèn)可，其最后2筆30300元匯款與前9筆匯款方式并無不同。另外，根據(jù)漢川市公安局小河派出所的《詢問筆錄》，希望公司員工曹繼洪報(bào)案時(shí)稱公司的客戶被業(yè)務(wù)員詐騙了，公司業(yè)務(wù)員黃濤以公司飼料漲價(jià)為由向客戶萬某某騙取60600元。且該公司報(bào)案時(shí)明確說明黃濤向萬某某分2次騙取了60600元，每次30300元，與萬某某分2次向黃濤賬戶匯款的事實(shí)相吻合。雖然希望公司主張萬某某匯給黃濤的60600元系私人借款，但其一審提交的證據(jù)3（萬某某說明材料）最后一行“我借了兩次錢他，每次5000元，結(jié)了700息錢”明顯是用不同的筆書寫，筆跡明顯不同，而之后的萬某某簽名及日期則與開始的內(nèi)容系相同的筆書寫。二審?fù)徶腥f某某陳述該說明材料是他出具給希望公司的，但沒有最后一行。因此，一審對該證據(jù)不予采信，并對萬某某提交的證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條的規(guī)定，應(yīng)萬某某支付給希望公司營銷員黃濤的60600元屬于交付給該公司的貨款。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，萬某某與希望公司之間買賣合同成立，合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。萬某某向希望公司的業(yè)務(wù)員黃濤支付的2筆共計(jì)60600元款項(xiàng)，根據(jù)萬某某前9次交易匯款，希望公司均履行了發(fā)貨義務(wù)的實(shí)際情況，萬某某有理由相信黃濤系代表希望公司收取的貨款。希望公司對其營銷員有管理的職責(zé)，也應(yīng)當(dāng)能夠發(fā)現(xiàn)其營銷員的違規(guī)行為，但未及時(shí)制止，并及時(shí)告知客戶予以糾正，對其營銷員代收貨款的的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。萬某某在希望公司的《告客戶書》上簽名，對希望公司禁止?fàn)I銷員收取貨款的規(guī)定知情并認(rèn)可，但其在希望公司要求萬某某改用農(nóng)業(yè)銀行卡進(jìn)行結(jié)算時(shí)，因?yàn)椴辉皋k理農(nóng)業(yè)銀行卡，聽信黃濤的建議，在未告知希望公司的情況下，將貨款直接匯到黃濤個(gè)人賬戶。萬某某在明知此行為與規(guī)定不符的情況下，未盡到審慎的義務(wù)，亦存在過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。依照《中華人民共和國合同法》第一百二十條規(guī)定，當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本院酌定希望公司承擔(dān)70%的責(zé)任，萬某某承擔(dān)30%的責(zé)任。因此，萬某某關(guān)于希望公司履行發(fā)貨義務(wù)的訴訟請求部分予以支持。
綜上所述，希望公司的上訴請求部分成立。本院依照《中華人民共和國合同法》第一百二十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省漢川市人民法院（2017）鄂0984民初152號(hào)民事判決；
二、武漢東方希望動(dòng)物營養(yǎng)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)交付給萬某某價(jià)值為42420元的配合飼料貨物；
三、駁回萬某某的其他訴訟請求。
一審案件受理費(fèi)1315元，由武漢東方希望動(dòng)物營養(yǎng)有限公司負(fù)擔(dān)920元，萬某某負(fù)擔(dān)395元。二審案件受理費(fèi)1315元，由武漢東方希望動(dòng)物營養(yǎng)有限公司負(fù)擔(dān)920元，萬某某負(fù)擔(dān)395元。
本判決為終審判決。

審判長　　毛峰 審判員　　鮑龍 審判員　　戴捷

書記員：陳青